合同法律风险防范.ppt

合同法律风险防范 合同法律实务及风险防范 一 合同概述 概念 二 合同的订立合同主体合同内容三 合同履行四 违约条款五 注意事项 2 一 合同概述 概念合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 合同作为一种协议 其本质是一种合意 必须是两个以上意思表示一致的民事法律行为 因此 合同的缔结必须由双方当事人协商一致才能成立 合同当事人作出的意思表示必须合法 这样才能具有法律约束力 合同中所确立的权利义务 必须是当事人依法可以享有的权利和能够承担的义务 这是合同具有法律效力的前提 3 二 合同的订立 1 合同主体主体包括 自然人 法人和其他组织 本人和代理人 2 主体资格审查 三证 存续 资信 履约能力代理 授权合同 是否有签约资格 代理 4 合同主体法律风险点1 合同相对人不具备相应资信 能力 2 合同相对人为法人的职能部门 未办理营业执照的分支机构或直属机构 缺乏履约能力 3 合同相对人无代理权 超越代理权或代理权过期 4 我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约 5 案例1 某A公司经某广告代理公司介绍曾与多个广告主达成交易 并通过某广告代理公司成功收款 2007年5月 某A公司与某广告代理公司介绍的B公司签订近200万元的销售合同 销售合同中列明的买方为B公司 但签署人却为某广告代理公司 某A公司广告发布完毕后 B公司以从未与某A公司签过销售合同为由拒绝支付广告发布款 经调查 某广告代理公司假冒B公司的名义与某A公司订立销售合同 签订发布协议后 低价转卖给B公司 取得发布款后逃匿 某A公司损失惨重 6 案例2 某S公司为推广本公司商品 主动与某A公司联系 经协商双方以100万的价格达成广告发布协议 合同约定先播后付 某A公司在合同签订前 未对某S公司财务状况及资信情况加以了解 但仍与其签订了广告发布合同 广告发布到一半时 某S公司仅支付了30万元的发布款 随后经过多次交涉 到期仍未交齐发布款 经过调查发现 某S公司只是一个小公司 其下属的几家小公司早已先后倒闭 并欠缴了制造商很多货款 某A公司起诉并胜诉 但无实质收获 某S公司无支付能力及其他可供转让债权 对某A公司造成了难以弥补的损失 7 二 合同的订立 合同内容 1 标的明确金额 2 权利义务明确提交时间 合法性付款时间及价款的约定交货时间应明确 8 合同标的的法律风险点1 合同标的不合法 2 合同标的不可能给付 3 合同标的不确定 4 实际交付的标的与合同约定的标的不符 9 合同权利义务的法律风险点1 合同权利义务约定不清 对标的物数量 质量 包装 运输 风险 检验标准或是检验期间等缺乏明确约定 2 对法律规定的义务认识不清 3 对自身的权利没有充分认识 无法充分保护自身利益 10 案例3 甲 乙两单位签订广告发布协议 甲方委托乙方发布广告 合同约定了发布期限 发布城市等事项 广告发布期届满后 乙方称实际发布地点与合同约定发布地点不一致 拒绝支付广告费用 且未约定发布金额 从双方的协议中 找不到广告发布费用条款且发布地点不一致 此引发纠纷 经法院主持达成调解协议 甲方以实际发布地点 广告发布费用较低 的市场价格支付了广告发布费用 11 案例4 甲 乙两单位签订广告发布置换协议 甲方委托乙方发布广告 甲方向乙方交付商品提货券及食品货物 合同约定了发布期限 发布城市等事项 广告发布期间 甲方仍未交付置换商品 并以合同中未约定甲方送货为由 要求乙方自行提货 因广告已发布 未减少损失乙方决定自行提货并承担相应费用 乙方收到商品提货券及食品货物后发现 商品提货券的使用期限已经没有几天 且食品货物保质期也将至 从双方的协议中 找不到关于置换商品的质量 时效性等相关约定 乙方不仅损失了运输费用 置换商品的价值也大大减少 12 三 合同的履行 甲 乙双方根据合同约定履行相应职责全面履行原则履行不当 不履行 变更履行 三大抗辩权 1 同时履行抗辩权 2 后履行抗辩权 先付款 后上刊 3 不安抗辩权 13 三 合同的履行 依照合同规定 先付款 发货 后上刊 可分期付款 30 50 20 未付款 发货 不上刊 或上刊顺延 经催付 仍未付款 单方终止合同因实际发布需要 需更改合同主要条款的 应签订书面补充协议 14 合同履行的法律风险点 1 没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则 2 没有充分利用合同履行中的抗辩权 3 合同变更 转让或解除时没有履行相关法律程序 15 案例5 某S公司为推广本公司商品 委托某A公司发布广告 经协商双方合作期长达1年 并以100万的价格达成广告发布协议 某A公司在合同签订前 对某S公司财务状况初步了解后确认没有大问题 广告发布到一半时 某S公司支付了第一期广告发布费用20万元后 以公司扩大生产为由拖延第二期及第三期付款时间 某A公司鉴于双方的长期合作关系故同意先播后付 正常发布广告 广告发布完毕后 经过多次交涉 某S公司到期仍未交齐广告发布款 经过调查发现 某S公司在支付第一期广告发布费用后 公司经营出现问题且股东卷款逃走 公司实则已是空壳公司 某A公司起诉并胜诉 但无实质收获 某S公司无支付能力及其他可供转让债权 对某A公司造成了难以弥补的损失 16 四 违约条款 概念 违反合同义务 即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定 1 违约行为不能履行 客观上没有履行能力或法律禁止履行 迟延履行 能履行 但在期限届满时还没履行 不完全履行 履行行为不符合债务本旨 拒绝履行 预期违约 明示或默示的表示不履行 2 违约救济方式强制履行 解除合同 赔偿损失 支付违约金等其他补救措施 17 违约主要风险点 1 未按合同约定的时间 金额支付价款 2 未按约定的方式 地点 数量 质量等履行合同 3 未尽到通知 保密 协助等附随义务 4 对方违约时 未采取合理措施防止损失扩大 5 我方未充分行使违约救济权利 18 五 注意事项 1 注意签署文本与谈判文本的一致性 2 注意单方修改合同条款的情况 骑缝章 3 盖章的注意事项 a 合作方