2009年司法考试合同法辅导讲义笔记(七)

20092009 年司法考试合同法辅导讲义笔记 七 年司法考试合同法辅导讲义笔记 七 第二种融资租赁合同 一 概念及性质 融资租赁合同的概念已考过两次 一 性质 多务 有偿 要式 诺成 二 概念 出租人根据承租人对出卖人 租赁物的选择 向出卖人购买租 赁物 提供给承租人使用 承租人支付租金的合同 出租人与出卖人之间是买卖关系 在买卖关系中 承租人是第 三人 出租人与承租人之间是租赁关系 出卖人与承租人之间无直 接的合同关系 二 承租人作为第三人的特殊权利 1 承租人有直接受领的权利 见第 239 条 2 出卖人不履行买卖合同义务的 承租人有索赔的权利 例如 出卖方 德国厂家或销售商 把机器交给承租人 承租 人发现机器有毛病或缺少零件或是一个淘汰的产品 在这种情况下 发现质量不合格 谁来向出卖人主张索赔 见第 240 条 承租人可以主张 出租人也可以主张 三 融资租赁合同与租赁合同的区别 一 融资租赁合同中 出租人不承担适租义务 有例外 当租赁物及出卖人的选择由出租人做出时 出租人承 担适租义务 二 承租人的维修义务 三 租赁物造成第三人的人身伤害或财产损害的 承租人承 担侵权责任 四 出租人和承租人可约定租凭期间届满 租赁物的所有权 归承租人 见第 250 条 并不是所有的融资租赁 合同期限届满后 租赁物的所有权均归承租人 如果未约定归 承租人则原则上归出租人 提供工作成果的合同 第一种 承揽合同 一 特征 1 双务 有债 诺成 不要式 2 承揽合同的种类 加工 定作 修理 复制 测试 检验 二 特殊规定 1 承揽合同的人身性 见第 253 条 1 未经定作人同意 承揽人不得将其承揽的主要工作交由第三 人完成 否则 定作人可解除合同 2 经定作人同意后 若出现违约事由 由承揽人向定作人承担 违约责任 而后再由承揽人向第三人追究违约责任 2 1 辅助工作 承揽人可交由第三人完成 2 承揽人就该第三人完成的工作成果向定作人负责 3 定做人的任意解除权 见第 268 条 例 甲委托乙加工 100 件衣服 合同订立后 乙购买了所有的 原材料并且已经加工了 10 件 此时甲要解除合同且通知了乙 合同 解除了 但甲所赔偿损失 已加工的 10 件 甲要收取 否则要承担相应的赔偿责任 购买的尚未加工的原材料的损失 甲要赔偿 如乙接到解除通知后继续加工 因继续加工造成的损失 由 乙承担 乙不得要求甲赔偿其可得利益 4 共同承揽人的连带责任 5 承揽人的留置权 第二种 建设工程合同 1 第 272 条 1 例 甲是发包方 即业主 乙是建筑公司 即承包方 甲乙 之间可签订总承包合同 包括勘察 设计 建筑 装修 绿化等项 目 甲也可分别将这些项目交给不同的施工单位 2 禁止行为 禁止肢解发包 禁止总承包人肢解分包 禁止转包 禁止再分包 禁止分包给不具有资质的单位 3 例 甲将某工程总承包给乙 乙分包给丁 丁若完成得不合 格 乙和丁向甲承担连带责任 此外未接受合同相对性原则 2 第 286 条 承包人的优先受偿权 1 这是法定优先权 体现在承包人可留置该建筑工程并催告发 包人在合理期限内支付价款 发包人逾期不支付的 承包人可以与 发包人协议将该工程折价或申请拍卖 2 承包人的优先受偿优先于银行的抵押权 3 承包人的优先受偿权 优先于商品房购买人的所有权 4 承包人的优先受偿权不得优先于已支付大部分或全部购房款 的购买人的所有权 运输合同 一 一般规定 从事公共运输的承运人的义务 1 强制承诺义务 不得拒绝旅客 托运人通常 合理的运输要 求 2 安全运输义务 见 290 条 3 按通常路线运输的义务 见第 291 条 二 客运合同 1 合同成立时间 交付客票时成立 当事人另有约定或者另有交易习惯的除外 2 第 299 条 第 300 条 有利于旅客的条款 3 承运人对旅客的救助义务 适用于按规定免票 持优待票或经承运人许可搭乘的无票旅客 4 归责原则 1 对旅客的人身伤亡 承运人承担无过错原则 但有些情况 可免责 2 对托运的物品 也适用无过错责任 但负责条件较多 3 自带物品 适用过错责任 例 一妇女将工资装入钱包 后坐公交车到郊区去 公交车上 乘客很少 中间上了一个扒手 该扒手去划该妇女的钱包 被发现 于是二人发生撕打 扒手将该妇女撂倒在地 使她摔伤 把包抢走 并跳车逃跑了 该妇女起诉 要求公交公司赔偿 其诉讼请求有三 第一 精神损害赔偿若干元 第二 医疗费若干元 第三 被抢的 包 法院支持了第二个诉讼请求 驳回了其他两个诉讼请求 三 货运公司 第 308 311 314 条 1 托运人的一项特别权利 任意变更解除权 2 归责原则 无过错责任原则 但有五种情况可免责 例 甲乙之间订立买卖合同 由甲负责运货 委托丙运输 如 果丙在运输过程中因丙的过错而导致损毁 则由谁来赔偿 如果因 不可抗力而导致货物损毁 则丙免责 其中 运费的损失 由承运 人承担 四 单式联运移工联运 单式联运 第