关于开展合同管理资格认证工作的学习版ppt课件.ppt

2012年4月 关于开展合同管理资格认证工作的学习课件PPT版 目录 合同解释的种类和原则 种类 对合同的内容 条款中文字的含义进行解释旨在消除内容上的理解分歧 反映合同当事人的真实意图 内容解释 针对当事人订立合同意思表示所存在的漏洞旨在通过合同的解释对其加以弥补 完善 使合同的内容趋于完整 补充解释 修正解释 针对合同内容中不公平或者不合理的部分作出实质性的修正使之归于无效 或者趋于公平 合理 原则 文义解释 意图解释 有利于非起草人的解释 依商业习惯 国际惯例解释 依公平 诚信原则解释 按合同条款通常的文字含义并结合上下文来解释 即以合同条款的文句为基础 根据语法规则 文字结构和词义等说明合同内容 适用于合同的条款不精确 用词混乱 不同的当事人对同一条款所表达的实际意思理解有分歧的情况 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格式条款不一致的 应当采用非格式条款 批注条款优于正文条款 手写的合同条款优于印刷的合同条款 书面约定优于口头约定 红体合同条款优于黑体合同条款等等 是我国 民法通则 合同法 确定的原则 要求解释的结果符合诚实守信的主观心理和客观公正的结果 合同争议的处理 协商 当事人双方在自愿互谅的基础上 本着公平合理 实事求是的精神 在彼此都认为可以接受的基础上达成和解协议 结束争议 调解 由双方或一方请求第三人出面说和 劝解 促使双方当事人互谅互让 达成和解协议 仲裁 在争议发生前或发生后达成书面协议 自愿把争议交由第三方公断 各国均以仲裁协议或仲裁条款作为仲裁依据 仲裁条款的约定 效力仲裁实行一裁终局 诉讼 当事人双方因合同发生纠纷时 以自己的名义直接请求法院通过审判给予法律上的保护 目录 公司注册资本与公司信用关系 注册资本的含义 注册资本的特点 公司注册资本并不能代表公司的价值 公司因亏空 耗竭等原因出现资不抵债的情况 会严重损害债权人的利益 注册资本只能代表公司设立时的履约能力 公司成立后 实有资本的数量随着经营状况发生变化债权人与公司交易时 不仅着眼于公司的注册资本数额 而且要考虑公司经营者的个人信用和公司的收益率 注册资本与公司信用的关系 指公司成立时公司章程确定的由股东出资构成的财产总额 包括初始资本和新增资本 来源于股东出资 评价对方的信用应重点考虑 自然人的品德或公司治理结构 相对人的偿债能力 担保 履行合同可以得到的利润 合同的目的 金额 合同履行方式的安排 吊销营业执照的法律后果 吊销营业执照不等于法人终止 充其量只能被视为引起企业法人终止的原因之一 清算是依法定程序清理公司债权债务 处理公司剩余财产并最终终止公司法律人格的法律制度 在公司法上 清算是终止公司人格的法律程序 任何公司非经清算是不可能终止的 就此而言 公司的终止是一个复杂 严格的法律程序 甚至有的公司因多种原因要历经几年的时间才能完成清算 实现公司的终止 民法通则 第45条规定 企业法人终止的原因 一 依法被撤销 二 解散 三 依法宣告破产 四 其他原因 清算的目的应是对公司债权人利益 公司股东利益和社会经济秩序的保护 公司 企业 被吊销营业执照后由于法律禁止该公司的营业能力 故在该公司营业执照被吊销期间应当注意与该公司签约的法律风险 公司的法定代表人制度 一 法定代表人的含义 公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或者经理担任 并依法登记 公司法定代表人变更 应当办理变更登记 法定代表人代表行为的构成要件 问题 某自然人经无效程序被选举为董事长 却经工商登记而公示 或已经工商登记为法定代表人 其后被公司董事会罢免 但未及变更登记 那么 该自然人是否具有公司法定代表人身份 公司法定代表人如果以个人名义实施行为 则法律后果由其个人承担 而与公司无关 如 董事长以个人名义购买生活资料 则为个人行为 而非代表行为 如果法定代表人的行为超越权限 其代表行为无效 除非其行为构成表见代表 如我国 合同法 第50条规定 法人或其他组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限以外 该代表行为有效 处理 应遵循公司登记公信力原则 法定代表人一经登记 即使其任命手续中存在瑕疵 其法定代表人资格对于善意第三人亦有效 要具有代表人身份 要以法人名义 要在权限范围内进行 公司的法定代表人制度 二 法定代表人越权行为效力的认定 法律法规的直接限制公司章程的限制股东会或董事会决议的限制 董事长的权力决不可超过董事会的权力 更不可超过股东会或股东大会 如 公司法 第16条规定 公司向其他企业投资或者为他人提供担保 依照公司章程的规定 由董事会或者股东会 股东大会决议 在这种情形下 法定代表人的代表行为无效 一般认为 章程的备案和公开本身不足以构成 相对人知道或应当知道 的证据 股东会和董事会的决议也不足以构成 相对人知道或者应当知道 的证据 此种情形下 法定代表人的代表行为有效 工商登记的意义及效力 工商登记的意义及特点 意义 公示公司重要信息以使交易第三人知悉从而维护交易安全和迅捷 特点 是一种创设 变更或终止商事主体资格的行为 是一种要式法律行为 必须采取书面形式 法定格式 内容合法 是一种带有公法性质的行为 工商登记的效力 登记事项一经登记公告便可对第三人形成对抗力 有法律上主张的效力 公司因此而获得权利 在登记公告之后 登记事项对第三人发生效力 第三人应尽注意责任 第三人即使不知情 也不能成为抗辩事由 对抗效力 公司事项一经登记公告即赋予相应的法律效果 即使内容有瑕疵 法律对信赖该内容的第三人也加以保护 公信效力主要在三个方面 一是公共权力的介入使得登记具有更大的权威性 二是有较严格的程序规则 可信度高 三是登记记载内容的稳定性好 便于世人查阅 公信效力 公司超范围经营的问题 越权经营的不利后果 不利于公司自身发展和获利目的实现 不利于实现交易的迅捷安全 不利于维护交易活动的公正 越权经营的法律规制 民法通则 第42条规定 企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营 在我国的工商登记中 经营范围 是法定登记内容之一 并成为营业执照的核心事项 公司法 规定 公司的经营范围由公司章程规定 并依法登记 公司应当在登记的经营范围内从事经营活动 公司依照法定程序修改公司章程并经公司登记机关变更登记 可以变更其经营范围 公司法的上述规定 涉及到公司法上的一个著名原则 越权原则 从现实上讲 现代公司是可以从事 任何合法经营 的万能企业 并享有一切经营管理的必要权利 经营范围的限制除了针对少数特种行业 金融 保险 证劵 烟草专卖专营 外 对其他企业并不适用 企业集团的性质与法律地位 企业集团的概念和特征 企业集团是由若干具有独立法人地位的企业或公司在统一管理基础上组成的经济联合组织 三个法律特征 企业集团的法律地位 企业集团无独立法律人格或民事主体身份 关联企业与集团是部分与整体的关系 即关联企业具有法人地位 也就否定了集团具有法人地位的可能性 反之 如果肯定集团具有法人地位 关联企业的法人地位也就不存在了 集团从事民事活动的后果由集团的总公司或成员企业承担 如果以集团名义进行民事活动的法律后果由两个以上集团成员承受的话 这种活动实质上是这些成员共同进行民事行为 它将产生这些成员间的共同债权或共同债务 但任何情况下 集团本身都不能成为这种债权债务关系的主体 分公司的签约与履约问题 分公司的概念和地位 分公司与子公司的区别 主体资格不同 享有独立的法人地位 不具有法人资格称谓不同 有独立名称 须冠以某某分公司意志关系不同 以独立的意志进行经营活动 受本公司的管理和控制财产关系不同 有独立的财产 没有财产责任不同 一切经营后果均完全由自己承受 经营后果归属本公司 子公司 分公司 分公司是与本公司相对的概念 是指从业务上 组织上接受本公司管辖的公司 分公