第二章-个人独资企业法与合伙企业法.ppt

第二章个人独资企业法与合伙企业法 第一节个人独资企业法第二节合伙企业法 主要内容 教学重难点 1 个人独资企业的概念 及设立2 个人独资企业事务的管理以及个人独资企业的变更 解散3 普通合伙企业有限合伙企业 了解个人独资企业的概念和特征理解个人独资企业的权利及义务掌握个人独资企业的设立条件及事务管理 能应用个人独资企业法的原理设立个人独资企业能处理个人独资企业经营过程中涉及的法律问题 第一节个人独资企业法 案例导学P28 甲出资成立个人独资企业A 为了吸引更多的合作伙伴 获得更高的信誉 在设立登记时明确与其家庭共有财产的20万元作为出资 后在经营过程中 欠下50万元债务 A企业无力清偿 债权人提出变卖甲的住宅 但是甲却坚持该房屋的产权人是其爱人乙的名字 属于家庭共有财产 与企业债务无关 思考 甲的房屋是否应该作为其开设的个人独资企业债务偿债财产 一 企业的概念和分类 一 企业的概念企业是指依法成立并具备一定的组织形式 以赢利为目的的独立从事商业生产经营活动和商业服务活动的经济组织 企业的四个特征 1 在形式上表现为一种组织体 2 在社会功能上是独立从事商品生产经营和商业服务活动的经济组织 3 设立的目的具有赢利性 4 存在的法律条件是必须依法成立并须具备一定的法律形式 企业 二 企业的分类1 以企业的所有制性质为标准 企业可以分为国有企业 集体所有制企业 私营企业 混合所有制企业 2 以企业的活动领域为标准 企业可以分为工业 交通运输 邮电通信 地质勘探 建筑安装 外贸 物资 农业 水利 金融等各类企业 3 以企业规模为标准 可以分为大型企业 中型企业 小型企业 4 以企业的组织形式为标准 可以分成个人独资企业 合伙企业 公司企业 企业 一 个人独资企业的概念与特点 1 概念个人独资企业 依法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 2 特征投资人只有一个 投资人仅限于自然人 投资人是个人独资企业的企业财产的唯一所有者 个人独资企业的企业财产归投资人一个人所有 不具有法人资格的一种企业组织形式 投资人以其个人财产对独资企业的债务承担无限责任 个人独资企业和公司的显著区别之一 个人独资企业 个人独资企业 单选 下列关于个人独资企业的表述中 正确的有 A 个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任B 个人独资企业的投资人可以是自然人 法人或者其他组织C 个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动D 个人独资企业具有法人资格 A 二 个人独资企业法的概念概念 个人独资企业法 是调整国家协调经济运行过程中发生的关于个人独资企业法律关系的法律规范的总称 第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于1999年8月30日通过并公布 中华人民共和国个人独资企业法 下简称 个人独资企业法 自2000年1月1日起施行 个人独资企业 三 个人独资企业的设立 一 个人独资企业的设立条件 P291 投资人为一个自然人2 有合法的企业名称3 有投资人申报的出资4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的从业人员 个人独资企业 自然人 自然人是在自然状态之下而作为民事主体存在的人 所有的公民都是自然人 但并不是所有的自然人都是某一特定国家的公民 自然人与法人都是民事主体 法人是一种社会组织 自然人是在自然条件下诞生的人 根据自然人认识问题和判断问题的能力 将自然人分为三个阶段 已满十八周岁的人 称为完全民事行为能力人 不满十周岁的人 称为无民事行为能力人 已满十周岁 不满十八周岁的人 称为限制民事行为能力人 个人独资企业 个人独资企业投资人应具备的条件 P30 1 个人独资企业的投资人只能是一个具有中国国籍的自然人 2 个人独资企业的投资人投资的财产只能是投资人个人的私有财产 3 个人独资企业的投资人不能是法律 行政法规禁止从事营利性活动的人 例如党政机关领导干部 国家公务员 法官 检察官 警察及商业银行工作人员等 个人独资企业 多选 根据 个人独资企业法 的规定 下列事项中 属于个人独资企业设立的必备条件的有 A 投资人只能是法人B 投资人需要具有完全民事行为能力的自然人C 投资人出资没有最低资额限制D 有符合规定的法人参加 BC 个人独资企业 根据 个人独资企业法 的规定 能够成为个人独资企业投资人的是 A 某国有企业下岗工人 B 某外国公司外籍人员 C 某国家机关公务员 D 某派出所警察 单选 根据 个人独资企业法 的规定 下列能够成为个人独资企业投资人的是 A 某国有企业下岗工人B 某外国公司外籍人员C 某国家机关公务员D 某派出所警察 A 个人独资企业 多选 根据个人独资企业法律制度的规定 下列各项中 可作为投资人申请设立个人独资企业的有 A 刑满释放的无业人员甲B 某民营商业银行的工作人员乙C 有不良信用记录的个体工商户丙D 一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任 现为某企业销售人员的丁 ACD 个人独资企业 二 个人独资企业的设立程序1 申请程序 实行直接登记制度 申请设立个人独资企业 应当由投资人或其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交以下文件 1 投资人签署的个人独资企业设立申请书 申请书应载明下列事项 企业的名称和场所 投资人的姓名和居所 投资人的出资额和出资方式 经营范围 2 投资人身份证明 3 生产经营场所使用证明文件 4 国家工商行政管理局规定提交的其他文件 登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内 对符合规定条件的予以登记 发给营业执照 对不符合法律规定条件的 不予登记 并应当给予书面答复 说明理由 营业执照签发日即为独资企业成立日 个人独资企业 2 分支机构的设立和企业变更登记1 个人独资企业设立分支机构 应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记 领取营业执照 分支机构经核准登记后 应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案 分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 2 个人独资企业存续期间登记事项发生变更的 应当在做出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记 个人独资企业 多选 下列内容中符合 个人独资企业法 规定的有 A 公务员 警官 法官不得成为个人独资企业的投资人B 个人独资企业为非法人企业 没有注册资本的限额规定C 设立个人独资企业只需向工商行政部门申请登记即可D 个人独资企业不能设立分支机构 ABC 个人独资企业 单选 依照 个人独资企业法 的规定 个人独资企业的民事责任由 A 分支机构独立承担B 设立分支机构的企业和其投资人共同承担C 投资人个人独资承担D 设立分支机构的法人承担 C 个人独资企业 三 个人独资企业的投资人的权利和义务1 权利个人独资企业投资人依法享有下列权利 1 对企业的财产享有所有权 2 投资人的有关权利可以依法被转让和继承 3 投资人享有法律 行政法规定的权利 4 拒绝摊派权 个人独资企业 2 义务个人独资企业投资人应履行以下义务 1 个人独资企业从事经营活动必须遵守法律 法规 遵守诚实信用原则 不得损害社会公共利益 2 依法履行纳税义务 3 投资人以其个人财产对企业的债务承担无限责任 个人独资企业 四 个人独资企业的事务管理 1 自主选择管理模式个人独资企业的事务管理主要有三种模式 1 自行管理 2 委托管理 3 聘任管理委托或聘用他人管理应签订书面协议 投资人对受托人或被聘人的职权限制不得对抗善意第三人 个人独资企业 2 法律规定 受托人管理个人独资企业事务的人员不得有以下行为 P311 利用职务上的便利 索取或者收取贿赂 2 利用职务或者工作上的便利侵占企业财产 3 挪用企业的资金归个人使用或者借款给他人 4 擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开立账户存储 5 擅自以企业财产提供担保 6 未经投资人同意 从事与本企业相竞争的业务 竞业禁止 7 未经投资人同意 同本企业订立合同或进行交易 交易禁止 8 未经投资人同意 擅自将企业商标或其他知识产权转让给他人使用 9 泄露本企业商业机密 10 法律 行政法规禁止的其他行为 个人独资企业 五 个人独资企业的解散 清算 变更1 个人独资企业的解散个人独资企业的解散是指出现了法定的情况 致使个人独资企业民事主体资格的终止个人独资企业有下列情形之一时 应当解散 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律 行政法规规定的其他情形 注意 个企解散后 债权人在5年内未提出请求的 该责任消灭 个人独资企业 2 个人独资企业的清算 1 清算人个人独资企业解散 由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 通知与公告程序 投资人自行清算的 应当在清算前15日内书面通知债权人 无法通知的 应当予以公告 债权人应当在接到通知之日起30日内 未接到通知的应当在公告之日起60日内 向投资人申报其债权 个人独资企业 2 清算及财产清偿顺序清算期间 个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动 清偿债务前 投资人不得转移 隐匿财产 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 个人独资企业解散的 财产应当按照下列顺序清偿 1 所欠职工工资和社会保险费用 2 所欠税款 3 其他债务 个人独资企业 3 注销登记个人独资企业清算结束后 投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告 并于15日内到登记机关办理注销登记 个人独资企业 单选 2011年7月 张丹个人投资兴办了乐天服装厂 由于服装市场竞争日益激烈 2013年5月 张丹决定解散该服装厂投资于其他行业 其后张丹实施了以下行为 其中哪一项是违反 个人独资企业 的规定的 A 张丹自己担任清算人对乐天服装厂进行清算B 在清算前十五日内通知债权人相关情况C 在报纸上发表声明 乐天服装厂已经解散 请其债权人尽快提出偿债请求 五年内未提出的 本人将不再承担清偿责任D 在清算期间 客户霍某找到张丹要最后订购一批服装 张丹本不愿再接生意但在其再三请求之下答应了其请求 并与之订立了买卖协议 D 个人独资企业 案例分析 2011年3月8日 甲出资5万元设立A个人独资企业 同时聘请乙管理企业事务 2013年8月31日 A企业严重亏损 不能清偿到期的丙的债务 甲决定解散该企业 并请求人民法院指定清算人 2013年9月15日 人民法院指定丁作为清算人对A企业进行清算 经查 A企业和甲的资产及债权债务情况如下 1 A企业欠缴税款5000元 欠乙工资5000元 欠社会保险费用2000元 欠丙8万元 2 A企业的银行存款2万 实物折价6万 3 甲个人其他可执行的财产价值2万元 请问 甲应如何进行财产清偿 个人独资企业 六 个人独资企业的法律责任 1 投资人委托或者聘用的人员违反个人独资企业法的法律责任 投资人委托或者聘用的人员违反法律规定 侵犯个人独资企业财产权益的 责令退还侵占的财产 给企业造成损失的 依法承担赔偿责任 有违法所得的 没收违法所得 构成犯罪的 依法追究刑事责任 2 个人独资企业违反个人独资企业法的法律责任 第二节合伙企业法 一 合伙企业与合伙企业法的概念 1 合伙的概念合伙 是指两个以上的人为着共同目的 相互约定共同出资 共同经营 共享收益 共担风险的自愿联合 2 合伙企业的概念合伙企业是指自然人 法人和其他社会组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 2个以上合伙人 立合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险的营利性组织 3 合伙企业的分类 普通合伙企业 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙企业 由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 如风险投资 根据合伙人的责任承担方式不同 合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业两种 无限连带责任的含义有两层 首先 所谓的连带责任 是指所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还 不管自己在合伙协议中所承担的比例是怎样的 一个合伙人如果不能够清偿对外债务的 其他合伙人都有清偿的责任 但是 如果某一合伙人偿还合伙企业的债务后 超过了自己所应当承担的数额的时候 他有权向其他合伙人追偿 其次 所谓的无限责任 指的是所有的合伙人不以自己投入的合伙企业的资金和合伙企业所有的全部资金为限 而是以合伙人自己所有财产对债权人承担清偿责任 二 普通合伙企业 P36 一 1 普通合伙企业的概念普通合伙企业 是指由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务依照 合伙企业法 规定承担无限连带责任的一种合伙企业 2 普通合伙企业的设立有2个以上合伙人有书面合伙协议有合伙人认缴或者实际缴付的出资 出资形式 货币 实物 知识产权 土地使用权 其他财产权利或者劳务 有合伙企业的名称和生产经营场所法律 行政法规规定的其他条件 提交合伙协议等法律文件 审批 申请 20日内决定 登记 并颁发营业执照 当场登记 并颁发营业执照 材料不齐全 不符法定情形 材料齐全 符合法定情形 不予登记 并书面答复 3 合伙企业的设立登记流程 二 普通合伙企业的财产 1 合伙企业财产的概念合伙企业的财产指合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产 合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益 依法取得的其他财产 合伙企业的财产 共有 2 合伙企业的性质 1 合伙人出资财产 以现金或明确以财产所有权出资的 所有权由全体合伙人所以 以土地使用权 房屋使用权 商标使用权 专利使用权等权利出资的 合伙企业只享有使用权和管理权 2 合伙积累财产 一般认为 合伙积累的财产归合伙人共有 但是 只有在分配合伙企业利润 退伙以及合伙企业解散时 合伙人才可以按照份额或约定的比例进行分配 3 合伙企业财产的使用和管理 合伙企业的财产由全体合伙人依照 合伙企业法 规定共同管理和使用 合伙企业存续期间 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分财产份额时 应当通知其他合伙人 合伙人依法转让其财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先受让的权利 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其它合伙人一致同意 未经其它合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由其行为人依法承担赔偿责任 三 合伙企业事务的执行 1 概念 指合伙企业的经营管理以及其对内对外关系中的一些事务处理 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 2 在合伙企业事务执行中主要规则有以下几点 1 对外代表权执行合伙企业事务的合伙人 对外代表合伙企业 2 执行合伙事务合伙人与其他合伙人的关系如果委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的 其他人不再执行合伙企业事务 不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人 执行合伙企业事务的合伙人应当依照约定向其他合伙人报告事务执行情况及合伙企业经营状况 财务状况 3 表决权利合伙人对合伙企业有关事项作出决议 按照合伙协议约定的表决办法办理 4 异议的处置有关事需要作出决议的 按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明的 实行一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 5 委托的撤销不按合伙协议或者决定执行事务的 其他合伙人可决定撤销该委托 6 重要事项的特别规定合伙企业的下列事项 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 处分企业不动产 改变合伙企业的名称 向企业登记机关申请办理变更登记手续 处分合伙企业的不动产 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 多选 甲 乙 丙为某普通合伙企业的合伙人 除合伙协议另有约定外 该合伙企业发生的下列事项中 需要经全体合伙人一致同意的有 A 甲向乙转让50 的财产份额B 丙向张某转让10 的财产份额C 甲以个人名义为李某提供担保D 丙以合伙企业名义为王某提供担保答案 ABD 习题分析 单选 某普通合伙企业委托合伙人张某单独执行合伙企业事务 张某定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况 对于张某在执行合伙企业事务期间产生的亏损 应当承担责任的是 A 张某B 张某和有过错的第三人C 提议委托张某的合伙人D 全体合伙人答案 D 习题分析 多选题 根据合伙企业法律制度的规定 下列各项中 除合伙协议另有约定外 应当由全体合伙人一致同意才能作出决议的有 A 修改合伙协议B 改变合伙企业名称C 处分合伙企业的不动产D 吸收新的合伙人答案 ABCD 单选题 根据 合伙企业法 的规定 合伙人对合伙企业有关事项作出决议 按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明确 合伙企业法 又没有规定的 实行 的表决办法 A 合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过B 合伙人一人一票并经全体合伙人三分之二以上通过C 合伙人一人一票并经全体合伙人一致通过D 合伙人一人一票并经出席会议的合伙人过半数通过答案 A 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 四 合伙企业的利润分配和亏损分担的规定 合伙协议的禁止约定 全部利润分配给部分合伙人 由部分合伙人承担全部亏损 单选题 根据合伙企业法律制度的规定 关于合伙企业的利润分配 如合伙协议未作约定且合伙人协商不成 下列表述中 正确的是 A 应当由全体合伙人平均分配B 应当由全体合伙人按实缴出资比例分配C 应当由全体合伙人按合伙协议约定的出资比例分配D 应当按合伙人的贡献决定如何分配答案 B 多选题 根据合伙企业法律制度的规定 普通合伙企业出现亏损时 须由合伙人分担责任 下列有关亏损分担的表述中 正确的有 A 合伙协议有约定比例的 按约定比例分担B 合伙协议没有约定比例的 由各合伙人平均分担C 合伙协议没有约定比例的 由各合伙人协商确定D 合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损答案 AC 五 合伙企业与第三人的关系 1 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 2 合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 3 合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 4 债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 5 债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 6 合伙人的自有财产不足清偿个人债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 合伙企业债务清偿 双重优先 原则 多选 合伙人甲因个人炒股 欠债15万元 鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资 所以甲的债权人提出如下几种解决方案 其中符合法律规定的有 A 订立偿债计划 以甲在合伙企业中应分得的收益 逐年还清这笔债务B 债权人直接取得甲在合伙企业中的份额C 债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D 可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权答案 AD 习题分析 六 入伙与退伙 1 入伙入伙 是指在合伙企业存续期间 原来不具有合伙人身份的第三人加入合伙企业 取得合伙人身份的法律行为 1 入伙的条件 新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 2 新合伙人的地位和责任 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 3 办理变更登记手续 接纳他人入伙决定之日起15日内 向登记机关办理变更登记手续 多选题 甲欲加入由乙 丙合伙人组成的普通合伙企业 以下各项要求中 属于甲在入伙时必须满足的条件有 A 乙 丙一致同意 并与甲签订书面入伙协议B 乙 丙向甲告知合伙企业的经营和财务状况C 甲应向乙 丙说明自己的个人负债情况D 甲应当停止其已经从事的与该合伙企业相竞争的业务活动答案 ABD 习题分析 2 退伙在合伙企业存续期间 合伙人因一定的法律事实而与其他合伙人脱离合伙关系 消灭合伙人身份的一种法律行为 1 分类 a 自愿退伙合伙人按照自己的意愿而退出合伙 b 法定退伙 又称当然退伙 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力的 作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经其他合伙人一致同意 可以依法转为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 其他合伙人未能一致同意的 该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙 c 除名退伙条件 经其他合伙人一致同意情形 1 未履行出资义务 2 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 3 执行合伙事务时有不正当行为 4 发生合伙协议约定的事由 多选题 根据合伙企业法律制度的规定 下列各项中 属于普通合伙企业的合伙人当然退伙情形的有 A 作为合伙人的自然人被依法宣告死亡B 作为合伙人的自然人被依法认定为无民事行为能力人C 作为合伙人的法人依法被宣告破产D 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行答案 ACD 3 退伙结算 按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的 相应扣减其应当赔偿的数额 退伙时有未了结的合伙企业事务的 待了结后进行清算 4 退伙人责任 对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 需要分担亏损的 依合伙协议的约定 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分担 四 有限合伙企业 1 概念 有限合伙人和普通合伙人共同组成 2 设立 有限合伙企业由2个以上50以下合伙人设立 法律另有规定的除外 其中 至少应当有1个普通合伙人 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样3 有限合伙人认缴及其出资方式 有限合伙企业在登记事项中还应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额