新三板股改验资报告

1 / 39新三板股改验资报告新三板挂牌股改是否必须出具验资报告-中银律师 曹英根据全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国海洋环境保护法等七部法律的决定对中华人民共和国公司法作出的修改：删去第二十九条。股东缴纳出资必须经依法设立的验资机构验资并出具证明的规定将彻底成为历史。但根据全国中小企业股份转让系统有限责任公司关于全国中小企业股份转让系统业务规则涉及新修订公司法相关条文适用和挂牌准入有关事项的公告三、公司申请挂牌时注册资本须缴足，主办券商、律师、会计师应依法核验股东出资，评估机构要进一步加强评估工作的规范性，确保申请挂牌公司的出资真实、足额。针对2016 年 3 月 1 日前申请挂牌公司的设立、增资等，主办券商、律师、会计师应按照既往规定核验出资并提供验资报告；针对 2016 年 3 月 1 日后申请挂牌公司的设立、增资等，股东应按照修改后公司法第二十八条和公司章程的规定办理出资手续、履行出资义务，主办券商、律师、会计师应加强股东出资的核验工作，核查股东是否按公司章程规定出资，制作核查出资工作底稿，提供出资证明文件，包括但不限于验资报告、打款凭证。评估机构应依法开展2 / 39评估业务，提高评估工作的规范性，提升估值的合理性。且全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件内容与格式指引附录全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件目录中也有列示提供历次验资报告。在上述规定中，有的人对“提供出资证明文件，包括但不限于验资报告、打款凭证。 ”这句话的理解产生了歧义，认为“包括但不限于”当然包含，且依据申请文件目录的要求，必须出具验资报告。现实中，大部分公司为谨慎起见，在股改中仍由会计师出具验资报告。本律师认为：“提供出资证明文件，包括但不限于验资报告、打款凭证。 ”这句话的正确理解应为：出资证明文件必须提供，但出资证明文件的体现形式不限于验资报告这一种形式，打款凭证也可以作为出资证明文件的核验依据，至于挂牌申请文件目录列示的历次验资报告也可以用打款凭证予以替代。结论性意见：新三板挂牌股改可以不出具验资报告，但如出具验资报告更具有权威性。新三板股改及挂牌时间推进表3 / 39本计划表将股份制改制与挂牌转让放在一次会议上通过，实践中，一般分两次进行。新三板股改及挂牌时间推进表(1231本计划表将股份制改制与挂牌转让放在一次会议上通过，实践中，一般分两次进行4新三板股改及挂牌时间推进表(2016-02-07 23:03:20)4 / 391 本计划表将股份制改制与挂牌转让放在一次会议上通过，实践中，一般分两次进行。“新三板”股改、申报、挂牌日程表来源：梧桐树下T：项目启动日 S：股改基准日 I：股改完成日附件一、挂牌申请文件目录全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件目录第一部分 要求披露的文件第一章 公开转让说明书及推荐报告1-1 公开转让说明书1-2 财务报表及审计报告1-3 法律意见书1-4 公司章程5 / 391-5 主办券商推荐报告1-6 股票发行情况报告书第二部分 不要求披露的文件第二章 申请挂牌公司相关文件2-1 向全国股份转让系统公司提交的申请股票在全国股份转让系统挂牌及股票发行的报告2-2 有关股票在全国股份转让系统挂牌及股票发行的董事会决议2-3 有关股票在全国股份转让系统挂牌及股票发行的股东大会决议2-4 企业法人营业执照2-5 股东名册及股东身份证明文件2-6 董事、监事、高级管理人员名单及持股情况2-7 申请挂牌公司设立时和最近两年及一期的资产评估报告2-8 申请挂牌公司最近两年原始财务报表与申报财务报表存在差异时，需要提供差异比较表2-9 申请挂牌公司全体董事、监事和高级管理人员签署的董事声明及承诺书第三章 主办券商相关文件3-1 主办券商与申请挂牌公司签订的推荐挂牌6 / 39并持续督导协议 3-2 尽职调查报告3-3 尽职调查工作文件3-3-1 尽职调查工作底稿目录、相关工作记录和经归纳整理后的尽职调查工作表3-3-2 有关税收优惠、财政补贴的依据性文件3-3-3 历次验资报告3-3-4 对持续经营有重大影响的业务合同3-4 内核意见3-4-1 内核机构成员审核工作底稿3-4-2 内核会议记录3-4-3 对内核会议反馈意见的回复3-4-4 内核专员对内核会议落实情况的补充审核意见3-5 主办券商推荐挂牌内部核查表及主办券商对申请挂牌公司风险评估表3-6 主办券商自律说明书3-7 主办券商业务备案函复印件及项目小组成员任职资格说明文件第四章 其他相关文件4-1 申请挂牌公司全体董事、主办券商及相关中介机构对申请文件真实性、准确性和完整性的承诺书4-2 相关中介机构对纳入公开转让说明书等文7 / 39件中由其出具的专业报告或意见无异议的函4-3 申请挂牌公司、主办券商对电子文件与书面文件保持一致的声明 4-4 律师、注册会计师及所在机构的相关执业证书复印件4-5 国有资产管理部门出具的国有股权设置批复文件及商务主管部门出具的外资股确认文件4-6 证券简称及证券代码申请书附录 2全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件目录第一部分 要求披露的文件第一章 公开转让说明书及推荐报告1-1 公开转让说明书1-2 财务报表及审计报告1-3 法律意见书1-4 公司章程1-5 主办券商推荐报告1-6 股票发行情况报告书1-7 中国证监会核准文件第二部分 不要求披露的文件第二章 申请挂牌公司相关文件8 / 392-1 向全国股份转让系统公司提交的申请股票在全国股份转让系统挂牌及股票发行的报告2-2 有关股票在全国股份转让系统挂牌及股票发行的董事会决议2-3 有关股票在全国股份转让系统挂牌及股票发行的股东大会决议2-4 企业法人营业执照2-5 股东名册及股东身份证明文件2-6 董事、监事、高级管理人员名单及持股情况2-7 申请挂牌公司全体董事、监事和高级管理人员签署的董事声明及承诺书2-8 证券简称及证券代码申请书2-9 国有资产管理部门出具的国有股权设置批复文件及商务主管部门出具的外资股确认文件2-10 中国证监会核准后至申请挂牌前新增重大事项的说明文件第三章 证券服务机构相关文件3-1 主办券商与申请挂牌公司签订的推荐挂牌并持续督导协议3-2 主办券商业务备案函复印件及项目小组成员任职资格说明文件9 / 393-3 律师、注册会计师及所在机构的相关执业证书复印件法律须知一、转制程序组建工作小组，聘请中介机构企业确定转制上市后，要在中介机构的指导和参与下实施，避免自行转制产生一些上市障碍，毕竟有些工作是不可逆转甚至是不可补救的。中介机构包括：保荐机构、律师事务所、会计师事务所和资产评估机构等。由于中介机构要合作一年以上，需要定期和不定期召开工作会议。尽职调查和方案制定尽职调查是中介机构进场后的首要工作内容。尽职调查的目的是尽快了解企业的基本情况，找出企业存在的问题，为拟定方案奠定基础；同时尽职调查有助于中介机构评估项目风险，提高自身的业务风险防范和风险管理水平。对企业的尽职调查范围包括企业的控股子公司、对企业生产经营业绩具有重大影响的非控股子公司以及其他关联企业。不同的中介机构尽职调查的范围和侧重点不尽相同，甚至同一个中介机构在不同阶段的尽职调查重点也10 / 39不相同，不能盲目照搬所谓的范本。尽职调查完成后各家中介机构应该共同协助企业完成以下工作：1、拟定转制方案及上市整体方案；2、确定发起人、出资形式、签订发起人协议，并拟订公司章程草案；3、进行审计、评估，并出具审计报告、资产评估报告等相关报告。资产评估需要立项的，须向国有资产管理部门申请评估立项手续；4、向工商行政管理部门办理公司名称预核准，名称预核准有效期为 6 个月；5、取得关于资产评估结果的核准及国有股权管理方案的批复。 。发起人出资如公司仅以全部净资产进行折股转制，则由公司原股东共同签署发起人协议书，并由具有证券从业资格的会计师事务所验资，并出具验资报告；如公司整体转制的同时吸收新的股东增加注册资本时，企业应当设立验资账户，新股东在签署发起人协议后，应即缴纳全部货币出资；以实物、知识产权或者土地使用权等非货币资产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。出资完毕后，由具有证券从业资格的会计师事务所验资，并出具验资报告。11 / 39召开创立大会及第一届董事会、监事会会议发行股份的股款缴足后，发起人应当在 30 日内主持召开公司创立大会。创立大会由认股人组成，发起人应当在创立大会召开 15 日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。董事会、监事会成员产生后就可召开股份公司第一届董事会会议、第一届监事会会议，产生董事长、董事会秘书、监事会主席、公司总经理等高级管理人员。申请登记注册自公司创立大会结束后 30 日内，董事会应向公司登记机关申请办理设立登记手续。申请时应报送的文件有：有关主管部门的批准文件；创立大会会议记录；公司章程；筹办公司的财务审计报告；验资证明；董事会和监事会成员姓名及住所；法定代表人的名称和住所；其他需要补充的材料。设立登记及公告公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起 30 日内做出是否予以登记的决定。对符合公司法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记。公司营业执照签发日期，为公司成立日期。公司成立后应当进行公告。12 / 39二、转制原则合法合规企业转制应遵守公司法 、 证券法 、 公司登记管理条例和中国证监会关于企业上市的相关法规等，以保证转制设立后的股份公司不存在重大的法律纠纷隐患和发行上市的法律障碍。科学合理转制设立后的股份公司股权结构、业务结构和资产结构应合理，公司主营业务突出，具有完整的经营体系和独立面向市场的经营能力，有效避免同业竞争和关联交易。三、转制模式有限责任公司整体变更有限责任公司整体变更是指有限责任公司的资产经审计后，以其审计基准日的净资产按照等比折合成股本，整体变更设立股份有限公司。有限责任公司的股东成为股份公司的发起人，有限责任公司的债权债务依法由股份公司承继。根据中国证监会发行监管部股票发行审核标准备忘录第 2 号规定：有限责任公司整体变更为股份有限公司，且变更后运行不足三年申请发行股票的，需连续计算原有限责任公司的经营业绩，其资产评估结果调账的合规13 / 39性按以下标准掌握：1、根据企业会计准则基本准则第 5 条和企业会计制度第 6 条“会计核算应当以企业持续、正常的生产经营活动为前提”及企业会计准则基本准则第 19 条“各项财产物资应当按取得时的实际成本计价”和企业会计制度第 11 条第(十)款“企业的各项财产物资在取得时应当按照实际成本计量”的规定，有限责任公司依法变更为股份有限公司后，变更前后虽然企业性质不同但仍为一个持续经营的会计主体，适用企业会计准则基本准则第 19 条及企业会计制度第 11条的规定，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整。2、如果有限责任公司变更为股份有限公司时，根据资产评估结果进行了账务调整的，则应将其视同为新设股份公司，按公司法规定应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行新股上市。3、根据公司法第 96 条规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额” 。因此应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。在变更设立过程中，有限责任公司审计净资产折股后的尾数余额，经全体发起人股东决议同意后可转入股份公司的资本公积。14 / 39注意：是经审计的账面净资产，而非评估增值，否则要再行连续运营三年。发起新设股份有限公司发起新设是指根据公司法规定，由二个以上的发起人以其经营性净资产审计评估后以协商确定后的价值出资，组建新的股份有限公司。这种办法，要运行三年后才能上市。分立设立公司分立设立包括派生分立和新设分立：派生分立指一家公司分立成一家存续公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需变更注册资本。新设分立指一个公司分立成两家新的公司，原公司法人地位依法注销。分立的最大好处是在符合特殊重组的情况下可实现免税分立。但不管是派生分立还是新设分立，均要运行三年后才能上市。合并设立公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。新设合并要运行三年后才能上市，吸收合并要根据资产重组的相关规定办理，要看是否属于同一控制人下的重组还是非同一控制人下的重组，而且要看重组业务所占原15 / 39业务的相关比重指标。对于同一公司控制权人下相同、类似或相关业务的重组，中国证监会于 XX 年 5 月 19 日专门发布了证券期货法律适用意见第 3 号第十二条发行人最近 3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见 。在该文件中，对不同规模的同一公司控制权人下资产重组的处理方法进行了详细规定，要点如下：被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前拟上市相应项目 20%的，申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表；达到或超过50%，但不超过 100%的，券商和律师应按照发行主体的要求进行尽职调查、发表意见，并申报财务资料等相关文件；达到或超过 100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，拟上市公司重组后须运行一个会计年度后方可申请发行。对于非同一公司控制权人下的资产重组，原则上重组进入拟上市公司净资产应不超过重组前净资产的20%。否则，拟上市公司将很难被中国证监会发审委认定为“最近三年内主营业务没有发生重大变化” ，从而可能对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。四、发起人问题资格16 / 391、最低个数根据公司法规定：设立股份有限公司，应当有二人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。2、自然人自然人可以作为股份有限公司的发起人，但必须可以独立承担民事责任。3、合伙企业曾经合伙企业是不能成为股份公司股东的，也就当然不能成为发起人。随着创投业务的发展， 公司登记管理条例原来要求公司登记提交法人或自然人的身份证明，XX 年修改为提交主体资格证明，实际上扫除了合伙企业的股东资格障碍。证监会修订证券登记结算管理办法后也允许合伙企业开立证券账户，合伙企业成为上市公司股东的障碍也彻底清除了。4、一般法人能够对公司出资成为股东的法人一般都可以作为发起人。农村中由集体经济组织发行集体经济管理职能的，由村集体经济组织作为发起人。企业化经营的事业单位只要依法办理企业法人登记，取得企业法人登记证明，就可以作为发起人。但应提供有权处理相关资产的有效证17 / 39明；若事业单位未办理企业法人登记并取得企业法人登记证明的，应提供事业单位实行企业化经营的依据。事业单位企业化经营的含义按国家工商行政管理局的规定，主要是指“国家不核拨经费，实行自收自支、自主经营、独立核算、自负盈亏” ，同时“执行企业的财务制度和税收制度”。5、外商投资企业中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业，以及中外合伙企业都可以作为发起人，这里面要注意的是：如果是外商投资的创投企业或者外商投资的投资公司，且投资额达到 25%以上的，股份公司就需要办理转外资手续。6、不能作为发起人的单位或机构工会：中国证监会不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。职工持股会：职工持股会属于单位内部团体，民政部门停止办理登记。中国证监会法律部也明确上市公司股东中不能有职工持股会。如有必须先行清理。中介机构：会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为投资主体设立公司。发起人股份的限制18 / 39发起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以内不得转让。控股股东或实际控制人的限制1、控股股东、实际控制人的界定控股股东，是指其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。2、实际控制人三年内不得发生变更首次公开发行股票并上市管理办法第十二条明确规定：“发行人最近 3 年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 ”根据该规定要求，拟上市公司近 3 年内实际控制人如发生变更，将对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。五、公司治理要符合完整性和独立性。所谓完整性包括公司的组织架构完整、健全，以及拟上市公司自身的产供销等经营管理体系的完整。所谓独立性则是完整性的另一个方面，主要表19 / 39现在 6 个方面：业务独立转制后设立的股份公司的业务独立完整，其业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。资产独立转制后设立的股份公司的资产应独立完整，生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统。非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。人员独立转制后设立的股份公司人员应独立。其总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；其财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。机构独立转制后设立的股份公司机构应独立。股份公司20 / 39应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。财务独立转制后设立的股份公司财务应独立。股份公司应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。六、转制过程中必须附带解决的问题关联交易关联交易是中国证监会新股发行审核的重点，因为很多发行人通过关联交易调节或制造利润，使投资者无法真正判断发行人的盈利能力和可持续发展能力。对于关联交易，关键词是“减少”和“规范” 。规范则体现在自身的关联交易管理制度健全程度、关联交易的信息披露，并且要遵守法律对关联交易的规制即表决权限制等。同业竞争同业竞争是在转制过程中必须要一并解决的问题，现实案例中主要的解决方法包括：1、收购竞争性业务。21 / 392、收购竞争关联公司的股权或整体吸收合并。3、剥离竞争业务，转让给无关联关系的第三方4、注销竞争方5、签署市场分割协议，合理划分竞争市场范围6、将竞争业务委托给第三方7、竞争方书面承诺或与拟发行人签订书面协议，提出避免同业竞争和利益冲突的具体可行措施以上方法需要根据具体的项目情况判断，而且有些方法可能是通过中国证监会审核的个例，并不具有普适性和推广性。七、转制中的税务问题转制中的税收状况汇总税种 是否需要纳税 依据国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题增值税 不缴纳的批复(国税2002420 号)国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题的批复国税函2002165 号营业税 不缴纳财政部、国家税务总局关于股权转让有关营22 / 39业税问题的通知财税2002191 号资本公积折股不缴纳盈余公积和未分配利润个人所得税折股，个人股东需要缴纳个人所得税 国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知(国税发1997198 号)资本公积折股不缴纳盈余公积和未分配利润国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的企业所得税 折股视同分红，法人股东与转制企业存在税通知(国税发2000118 号)率差的需补税财政部国家税务总局关于企业转制重组若干契税政策执契税 不缴纳行期限的通知税XX175 号新增资本公积和盈余公积、未分配利润折股财政部国家税务总局关于企业转制过程中有关印花税政印花税 部分需按照资本账簿贴花，其他行为均23 / 39不缴策的通知财税XX183 号纳转制中的所得税问题1、关于自然人股东资本公积转增股本国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知文中明确规定， “股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税” 。在关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复中又进一步明确了国税发1997198 号文中所表述的“资本公积金”是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，故该部分资产形成的资本公积转增股本时并未在股票票面价值上使原股东直接受益，即并未取得我国现行个人所得税法上所称的“所得” ，因而不需纳税。盈余公积转增股本国家税务总局关于股份制企业转增股本和派24 / 39发红股征免个人所得税的通知除对资本公积金转增股本是否应该纳税情况予以规定外，还规定“股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税” 。该政策在国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税的问题的批复中得到进一步强调和说明。国税函发1998第333 号文指出， “青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。因此，依据国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知精神，对属于个人股东分得并再投入公司的部分应按照利息、股息、红利所得项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴” 。实务中，各地亦是按照上述政策具体操作的，例如在山东省地方税务局关于企业类型变更过程中实收资本变动征免个人所得税问题的批复中，明确答复“山东尤洛卡自动化装备股份有限公司整体转制过程中，用盈余公积金和未分配利润转增的公司股本万元部分，应按照利息、股息、红利所得项目征收个人所得税” 。故盈余公积转增股本的，自然人股东需要缴纳25 / 39个人所得税。未分配利润转增股本该种情况与盈余公积转增股本类似。 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理纳税时间对于整体变更过程中自然人股东需要缴纳个人所得税的，税款应由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴。2、关于法人股东国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知明确规定， “被投资企业将股权溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础” 。因此：资本公积转增不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。盈余公积和未分配润进行转增时视同利润分配行为。但不同于个人股东，公司制企业进行分红时，法人股东是不需要缴纳所得税，而是年度汇算。但如果法人26 / 39股东与公司所适用的所得税率不一致时，法人股东需要补缴所得税差额部分。关于收入确认时间， 国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知中规定“企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期，确定收入的实现” ，即被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期为纳税义务发生时间。综合以上分析，并结合笔者咨询财务机构的意见，在有限公司转制时，一般不要按照净资产 1：1 折股，因为净资产中不可能没有盈余公积和未分配利润，净资产折股时要扣除全部或部分盈余公积、未分配利润，剩余的净资产全部转入股份公司的资本公积，就可以降低转制税负。税收须知1、实务操作中的“乱”有限责任公司整体变更为股份有限公司时，无论是新三板还是 IPO 往往以公司净资产整体折股，或是以净资产中一部分折股，剩余部分纳入资本公积。实践中对法人股东的相关税务处理多无异议，而对自然人股东的个人所得税情况，业界暂并未形成统一认识。 据统计，IPO 操作中，自重启以来的 100 多家公司在整体变更过程中，27 / 39仅有几家公司对自然人股东因整体折股而新取得股本收益代扣代缴了个人所得税并予以披露，如“东方传动、大立科技”等。通常的处理方式是并未实际代扣代缴相应税款，而是取得当地税务主管部门同意缓缴个人所得税的批复，并由公司自然人股东或控股股东做出“如被税务机关要求缴纳，则以个人资金如实缴纳税款，与公司无关”等类似表述的承诺，如“天龙光电、蓝色光标”等。更有一些公司采取比较大胆的做法，认为我国现行法律、法规没有就有限责任公司以净资产整体折股变更为股份有限公司时，其自然人股东是否应该交纳个人所得税问题做出明确规定，故无须缴纳个人所得税，如“士兰微，天龙光电” 。在新三板的操作中，绝大多数都是处于行政机关的证明+承诺这种模式，股转公司的反馈中也经常会询问主办券商和律师这类问题，大家都很头疼。2、先知道到底什么是“净资产折股”净资产是属企业所有、并可以自由支配的资产，即所有者权益。根据我国 XX 年 1 月 1 日实施的新的企业会计准则基本准则第 26 条和 27 条之规定，所有者权益是指企业资产扣除负债后由所有者享有的剩余权益，又称为股东权益。其来源包括所有者投入的资本、直接计入所有者权益的利得和损失、留存收益等，一般由实收资本或者股本、28 / 39资本公积、盈余公积和未分配利润等构成。 有限责任公司以净资产折股整体变更为股份有限公司时，通常分为三种情况，即：按照 11 比例整体折股；净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本大于整体变更前股本；净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本在整体变更前后未发生变化。我国现行公司法明确规定了资本公积金可以直接转为公司资本的用途，对于净资产中的其他构成部分折股的情况，其实质分别是：对于情况，如果存在公司将未分配利润或者将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本的，实际上是该公司将未分配利润或盈余公积金以股息、红利方式向股东进行了分配，股东再以分得的股息、红利增加注册资本；对于情况，鉴于其增加了股本总额，如果存在情况中所述情形，则同样是公司分配股息、红利、股东再增资的过程； 对于情况，鉴于股本总额在整体变更前后为发生变化，其实际上只是公司将盈余公积和未分配利润直接转入了资本公积，仅是公司净资产在不同会计科目间的变动，且并未形成向股东派发股息、红利等情况。而对于29 / 39盈余公积和未分配利润直接转入了资本公积的情况，也通常只产生于有限责任公司整体变更为股份有限公司的特定条件下。总之，以净资产折股不外乎是以下四种实质结果：资本公积转增股本；盈余公积转增股本；未分配利润转增股本；未分配利润和盈余公积转为资本公积。下文将对该四种实质结果予以分析。3、关于自然人股东是否发生纳税义务1）关于是否发生纳税义务资本公积转增股本国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知文中明确规定， “股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税” 。在关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复中又进一步明确了国税发1997198 号文中所表述的“资本公积金”是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。将此转增股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合的其他资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税。30 / 39由此可知，对于资本溢价发行收入所形成的资本公积金，转增股本时自然人股东不用缴纳个人所得税。但资本公积科目在会计处理上一般包括“资本溢价” 、“接受捐赠非现金资产准备” 、 “股权投资准备” 、 “拨款转入” 、 “外币资本折算差额” 、 “关联交易差价” 、 “其他资本公积”等明细科目。注意：新的企业会计准则实施后，资本公积科目仅保留资本公积和其他资本公积。对于除资本溢价发行收入之外形成的资本公积金，其转作股本时自然人股东是否应该缴纳个人所得税目前依然未有明确规定。因此，资本溢价是原股东以自有资产投入公司而形成的所有权权益，而有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，故该部分资产形成的资本公积转增股本时并未在股票票面价值上使原股东直接受益，即并未取得我国现行个人所得税法上所称的“所得” ，因而不需纳税。但对于除此以外的原因构成的资本公积金，因并非原股东直接投入公司的财产，如果该类资本公积金转增股本，则应该被认为属于个人所得税法上所称的“所得” ，应该依法缴纳个人所得税。盈余公积转增股本国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发31 / 39红股征免个人所得税的通知除对资本公积金转增股本是否应该纳税情况予以规定外，还规定“股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税” 。该政策在国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税的问题的批复中得到进一步强调和说明。国税函发1998第 333号文指出， “青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。因此，依据国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知精神，对属于个人股东分得并再投入公司的部分应按照利息、股息、红利所得项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴” 。实务中，各地亦是按照上述政策具体操作的，例如在山东省地方税务局关于企业类型变更过程中实收资本变动征免个人所得税问题的批复中，明确答复“山东尤洛卡自动化装备股份有限公司整体改制过程中，用盈余公积金和未分配利润转增的公司股本万元部分，应按照利息、股息、红利所得项目征收个人所得税” 。故而，对于盈余公积转增股本的情况，自然人32 / 39股东需要缴纳个人所得税。未分配利润转增股本该种情况与盈余公积转增股本类似。 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理时，投资方企业应确认投资所得的实现” 。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司时以净资产中的未分配利润转增股本的视同为利润分配行为。因而自然人股东亦需缴纳个人所得税。未分配利润和盈余公积转为资本公积按照现行个人所得税法的规定，自然人是就其“所得”依法纳税。对于未分配利润和盈余公积转为资本公积的情况，自然人股东并未实际取得相应收入，现行的税收法律、法规及规范性文件亦未明确规定该种情况下个人需缴纳税款，且从我国关于公司整体变更时自然人股东纳税义务发生时间的规定来看，亦暗含上述意思。因而，笔者认为仅仅是发生未分配利润和盈余公积转为资本公积，而并未伴随相应的配股等分配行为时，自然人股东无需缴纳个人所得税。1、实务操作中的“乱”有限责任公司整体变更为股份有限公司时，无33 / 39论是新三板还是 IPO 往往以公司净资产整体折股，或是以净资产中一部分折股，剩余部分纳入资本公积。实践中对法人股东的相关税务处理多无异议，而对自然人股东的个人所得税情况，业界暂并未形成统一认识。 据统计，IPO 操作中，自重启以来的 100 多家公司在整体变更过程中，仅有几家公司对自然人股东因整体折股而新取得股本收益代扣代缴了个人所得税并予以披露，如“东方传动、大立科技”等。通常的处理方式是并未实际代扣代缴相应税款，而是取得当地税务主管部门同意缓缴个人所得税的批复，并由公司自然人股东或控股股东做出“如被税务机关要求缴纳，则以个人资金如实缴纳税款，与公司无关”等类似表述的承诺，如“天龙光电、蓝色光标”等。更有一些公司采取比较大胆的做法，认为我国现行法律、法规没有就有限责任公司以净资产整体折股变更为股份有限公司时，其自然人股东是否应该交纳个人所得税问题做出明确规定，故无须缴纳个人所得税，如“士兰微，天龙光电” 。在新三板的操作中，绝大多数都是处于行政机关的证明+承诺这种模式，股转公司的反馈中也经常会询问主办券商和律师这类问题，大家都很头疼。2、先知道到底什么是“净资产折股”净资产是属企业所有、并可以自由支配的资产，即所有者权益。根据我国 XX 年 1 月 1 日实施的新的企业34 / 39会计准则基本准则第 26 条和 27 条之规定，所有者权益是指企业资产扣除负债后由所有者享有的剩余权益，又称为股东权益。其来源包括所有者投入的资本、直接计入所有者权益的利得和损失、留存收益等，一般由实收资本或者股本、资本公积、盈余公积和未分配利润等构成。 有限责任公司以净资产折股整体变更为股份有限公司时，通常分为三种情况，即：按照 11 比例整体折股；净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本大于整体变更前股本；净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本在整体变更前后未发生变化。我国现行公司法明确规定了资本公积金可以直接转为公司资本的用途，对于净资产中的其他构成部分折股的情况，其实质分别是：对于情况，如果存在公司将未分配利润或者将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本的，实际上是该公司将未分配利润或盈余公积金以股息、红利方式向股东进行了分配，股东再以分得的股息、红利增加注册资本；对于情况，鉴于其增加了股本总额，如果存在35 / 39情况中所述情形，则同样是公司分配股息、红利、股东再增资的过程； 对于情况，鉴于股本总额在整体变更前后为发生变化，其实际上只是公司将盈余公积和未分配利润直接转入了资本公积，仅是公司净资产在不同会计科目间的变动，且并未形成向股东派发股息、红利等情况。而对于盈余公积和未分配利润直接转入了资本公积的情况，也通常只产生于有限责任公司整体变更为股份有限公司的特定条件下。总之，以净资产折股不外乎是以下四种实质结果：资本公积转增股本；盈余公积转增股本；未分配利润转增股本；未分配利润和盈余公积转为资本公积。下文将对该四种实质结果予以分析。3、关于自然人股东是否发生纳税义务1）关于是否发生纳税义务资本公积转增股本国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知文中明确规定， “股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税” 。在关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股