传统法律思想与当代法制——反思与前瞻演讲

第 1 页 共 11 页 传统法律思想与当代法制传统法律思想与当代法制 反思与前瞻反思与前瞻 演讲演讲 范文 中国的法制现代化历程经历了近百年 社 会主义法制现代化建设也有了近 20 年的历史 但是 我国现在在法制建设中还有很多不尽如人意之处 很 多甚至是更本性的问题并没有得到很好的解决 很大 程度上言之 乃是由于中国传统法律思想在其中作祟 解决传统法律思想在当代中国法制建设中的影响问题 是我们当前走出法制建设的困局的一个很重要的方面 甚至对我们社会主义法制建设目标的实现有着革命性 的影响 本文试结合中国传统法律思想对对当代法制 建设中的几个问题进行分析探讨 以期提出一些有记 者的看法和观点 为我们的社会发展尽一份力 法律文化 传统法律思想 法制现代化 法制文明 一 中国法制建设的基本状况二 中国传统法律思 想之概述及影响 当然 在论及中国传统法律思想时得先对传统法律思 想 中国传统法律思想做必要的认识 传统法律思想 是指在一定时代所有支配法律内容全体的更本原理 那么 所谓之中国传统法律思想就是中国持续几千年 第 2 页 共 11 页 来各个时代所有支配法律内容全部的根本原理 总体而言 这种能够 支配中国几千年法律内容全体 的根本原理 即是我所说的延续了几千的封建正统法 律思想 其实质是作为中国文化的很重要的一部分而 存在的以 仁 为核心的儒家文化 但是这种 儒 不是狭义上的孔孟之道 而是汉初大儒董仲舒的 罢 黜百家 独尊儒术 之儒 此时的儒家文化已被升华 为一种集道 法 儒诸家思想为一身的新文化 此种 文化的确立 标志着中国封建总统思想的形成 而表 现在在法律上的就是 外儒内法 的治国思想 这一 思想一直影响和贯穿于我国整个封建时代 直至清末 的西法引进和法制的近现代化的进程中 下面就对前 文所说的几点表现做一点具体的论述 以下各论均是 在中国当代法制建设中所存在的问题以及其在传统法 律思想的影响这一大的背景下进行的分析和探讨 传统法律价值在对当代法制的影响极其体现 这里所说的 法的价值 是一个相对较为广义的概念 即法的功能法的作用以及法的社会作用所要达到的目 的 反映的是法律制度所追求的社会理想 其实 在中国古代法制思想中 并没有具体的现代意 义的法的价值的系统思考和研究 这里的现代意义上 的 即自古希腊罗马以来其哲学 法学 政治学中对 第 3 页 共 11 页 于公平 正义 自由追求的永恒命题 在中国 至多 考虑的是法的功能 法所追求的目的 而这却可以简 单的概括为 法是天子治国的工具 也即是 法者 天下之公器 的说法 中国古代的法律思想中没有宗 教和超宗教意识 礼法 儒家文化是中国传统法律思 想的精髓 它追求什么呢 它追求的是社会秩序的井 然 追求的是统治的稳定 法的功能在于治理 统治 由于农耕文化的传统 法所反对的就是对这中现存秩 序的反动 即不秩序 不稳定 而这又必然导致重 刑思想 在中国古代民法不昌 对法律的理论的思考 多在于对德刑关系即儒法关系的讨论原因就在于此 而过分偏重于法的治理功能 维护统治的功能 则必 然使法成为公里心态下的工具 更进一步言之则成为 专制思想的根据 汉宣帝说 狱者 万民之命 所 以禁暴止邪 养育民生也 此所谓的 狱 即是刑 法之意 中国历史上的法 是明君治理天下的武器 法和刑是联系在一起的 对于法的价值的思考也就是对于法理思考 而近代社 会以来法制现代化的历程很大程度上就是传统法理体 系的解体和近代法理体系的确立过程 传统法理体系 是指中国传统的封建性质的法理体系 早在先秦时期 许多思想家尤其是法家的代表 就对法律的起源 本 第 4 页 共 11 页 质 作用以及法律与社会经济 时代要求 国家政权 伦理道德 风俗习惯 自然环境乃至人口 人性等一 系列法理问题做了较深刻的探讨 提出了一系列具有 合理因素的思想见解 这些法学理论经过西汉时期的 儒法合流运动和历朝历代实践的千锤百炼 精挑细选 逐渐形成了较系统的独具特色的中国封建法理体系 指导了中国两千多年来的封建法制建设 并奠定了中 华法系的法学理论基础 这一体系的知道思想是封建 的纲常名教 法的作用在于维护专制皇权和等级特权 是一种防民之具 是人治的产物 随着中国封建社会 的由盛转衰 到了鸦片战争前它已经成为阻碍中国法 学更新和社会进步的理论枷锁 面对这一枷锁 面对 西方法律文化的挑战 必然要经历一个破旧立新的过 程 这一过程是从中西法律文化的对比开始的 中国 重三纲 而西人首明平等 中国亲亲 而西人尚贤 中国以孝治天下 而西人以公治天下 中国尊主 而 西人隆民 中国委天数 而西人恃人力 再来看看这一对比中所看到的中西法律思想的价值追 求及法的使命 任何一部法律 都有其追求的最终目 标和所要达到的最终目的 发扬正义于世 灭除不 法邪恶之人 使公道与正义流传国境 并为人民造福 这是 汗谟拉比法典 的使命 禁暴惩奸 弘风阐 第 5 页 共 11 页 化 是唐律的理想 穗积陈重说 迩来受希腊文化影 响之西方世界 以自然法为超越的理想 以正义之实 现为立法 司法其他一切之公生活之理想 此希腊哲 学所有超越理想之观念 实为与世界法律以进步之原 动力 似乎这一过程粗看起来仅仅是单纯的苏联模 式的引进和借鉴 其实质 还有着深刻的内在因素 即是中国传统法律思想中关于法的价值的理论的影响 前文有述 中国传统法律思想之关于法的价值的思考 得出的理论是法的统治功能 法是治理国家统治人民 的工具 所以 苏联的维辛斯基的法学理论体系与中 国传统法律思想并不相悖 甚至可以说 这一理论在 中国的重新植根与发展 在某中程度上是一种历史的 倒退 正是在中国传统法律思想的价值理念在中国前 社会主义时代的体现 而这 几乎给共和国造成了灾 难性的影响 当然 自中共十一届三中全会以来 思想的大解放 迎来了法制建设的新时代 法学理论建设 传统法学 理论的反思 法的价值理论的思考也迅速发展 甚至 有的理想主义法学者认为已经 初步建立了有中国特 色的法学理论体系 究竟形成了没有 本文不做探 究 只是当前社会对与前社会主义的专制遗物也即是 维辛斯基的法理体系并没有清除 传统法律思想中的 第 6 页 共 11 页 法律作为统治阶级的统治工具的理论并被彻底否定 甚至还在当前的法律体系中存在着 毕竟还是有不少让人看了高兴的事 比如 宪法 中 明确规定 实行依法治国 建设社会主义法制国家 只是这里的依法治国与现代中国传统法律思想中 的 一断于法 的法治有多远 有与现代意义的法治 文明又有多近呢 而法治国家的社会主义特色又是怎 么体现在发的价值追求中的呢 这些都留待后文分析 人治思想借尸还魂的祟祟鬼影 在当代中国的法制建设中 这里之所以用 鬼影 之 说 乃是由于我国现行法律的所有规定中都没有肯定 人治的思想甚至是坚决在法律中对人治予以否定 也 就是说法律是不允许以人为治的以人代法的 但是谁 也不会否认我们的确看到了在法制建设中人治行为的 普遍存在 是以这里用 鬼影 来描述 而 借尸还 魂 是指 在宪法明确规定依法治国的原则的情况下 不少人在开历史的倒车 借用 德治 之尸体以还其 人治 之本质的真实用心 人作为社会的存在 在治理国家 以及在推行法治的 过程中作用至为重要 韩非说 任人以事 存亡治乱 之机也 察士然后能知之 不可以为令 夫民不 第 7 页 共 11 页 察 贤者然后能行之 不可以为法 夫民不尽贤 再及后世的毛泽东说 干部是关键 德治的历史则比法治更久 但都不过是借德治之名而 施人人治之实 而近代中国的法制进程的历史可以说 就是法治与德治的斗争的历史 20 世纪的前 50 年的 历史学界早有公论 尽管我们有了近 20 年来的法制 建设的努力和巨大进步 但最近传统法律思想的余毒 却有复苏的迹象 比如 以德治国 之类的谬论 德治 它的另一种话语表达方式就是有德的人的人治 当代中国的民主法制建设中 有与传统法律思想的余 毒 还有一些值得探讨的话题 比如廉吏法制 着可 归之于古人之 国家之败 由官邪也 以及 干部是 关键 的论调 当然廉吏也是法制建设的内在要求 法家提出的 名主治吏不治民 孔子 为政在人 荀子 有治人 无治法 的确 徒法不足以为治 繁法也不足以为治 制定严密完备的法令是容易的 而真正要使之付诸实施并深入人心则并非易事 它要 通过执法者公平执法和民众自觉守法来实现 但是廉 吏在起作用的时候必须以现在的法律制度为前提 否 则又会陷入人治的陷阱 而在当今中国法制建设中 由于很多方面的法制的不健全 以及行政主导的传统 思维 出现了一些以改革先锋形象出现的强人 比如 第 8 页 共 11 页 仇和现象就很值得关注 在中国现代法制建设的进程 中不能根除的重大理论困局在于 现代法制的前提政 府 执政党必须受制于法 而如果执政之党只受制于 自己 那是不可能真正实现法制的 因此 推进并真 正实现当代中国的法制的最关键的问题在于政党政治 的缺失 而政党政治是当代法制的重要条件 甚至是 前提 当然造成我们的这一困难的根源在于中国传统 的法律思想中人治的观念 中国当代的普法教育思考 实现法制的一个重要前提条件是所有公民的法制观念 的全面提升 这就需要法律的宣传和教育 也即是我 们今天的 普法教育 恕我直言 目前这种普法仍 基本上停留在 你不准干什么什么 否则 法律便将 会对你如何如何 的公民义务宣传的初级层面 而对 广大公民 你有权干什么什么 如果谁侵犯了你的权 利 那么你依法可对他如何如何 的 权利普法 仍乏善可陈 十六大以来 中国的政治文明已发展到 一个崭新时期 看来 普法运动也是时候转型了 要 从 义务普法 转型为 权利普法 如果不努力在 中国建立新的法律文化 政治文明建设便只能是一句 空话 甚至他还用 木桶理论 说 中国法制木桶上 最短的一块板 这里一个十分重要的原因在于延续了 第 9 页 共 11 页 传统法律思想 我们的普法教育是义务教育而不是权 利教育 由于传统法律思想追求的是秩序井然 则必 然要求人们不能为可能让秩序不 井然 的行为 然而现代法制文明的核心理念在于权利文化 德国法 学家鲁道夫 耶林说 培养国民权利感觉的涵养 是 对国民进行政治教育中最高最重要的课题 因此真正 要达到普法的良好效果 和为法制文明提供良好的环 境和土壤 必须完成这一 最高最重要的课题 三 敢问路在何方 前面已就中国传统法律思想对当代中国法制建设的影 响 以及在这中影响下的状况进行了分析 现就基本 延续前文所述的方面所面临的问题作一点建言性的思 考及总结 中国而今已迈开了法制建设的伟大步伐 当今世界政 治文明法制文明的建立与发展已成为不可阻挡的历史 潮流 我们在这一进程中应该任何利用现在的条件为 我国法制建设谋利为中国人民造福呢 应该明白 中 国特色 不能解决一这一问题 我们的现代法制的成 功还得有一个十分重要的条件 那就是在彻底批判传 统法律思想学习西方法制文明的基础上培育我们追求 现代法制文明的良好土壤 这种土壤是什么呢 那就是权利文化 这种文化的本质就在于 尊重人 第 10 页 共 11 页 中国几千年的封建法制历史基本就是对人的践踏的压 制人的历史 所以 Hegle 才会说 在中国 只有一 个人才真正享有人的待遇 那个人就是皇帝 的确 普天之下 莫非王土 率土之宾 莫非王臣 王 才是所有人的主人 即使是搞点法律这样的统 治工具 也不过是治人之器 在中国 在皇帝面前 宰相也可以廷杖 层层下推 什么 权利 也谈不上 所以 Marx 讥中国是普遍的奴隶制 人在这里不过是 法治的客体是工具的对象 或者说就是物 是以 在 这样的传统下的人没有尊严可言 甚至我们的堂堂共 和国主席刘少奇在 1967 年 8 月 5 日第六次接受批斗 的时候拿出 中华人民共和国宪法 说 我是中华 人民共和国主席 你们怎样对待我个人都无关紧要 但我要捍卫国家主席的尊严 你们这样做 是在侮辱 我们国家 因