关 键 词：

133 中国古代 契约 制度 特点

资源描述：

133中国古代契约制度特点浅议,133,中国古代,契约,制度,特点

内容简介：

贵州大学本科生毕业论文（设计）开题报告表贵州大学本科生毕业论文（设计）开题报告表论文论文(设计设计)名称名称中国古代契约制度特点浅议中国古代契约制度特点浅议论文（设计）论文（设计） 来源来源教教师师选选题题论文（设计）论文（设计）类型类型 A指导教师指导教师陈松陈松学生姓名学生姓名胡礼彪胡礼彪学号学号0411016118班级班级 法学 043 班 一、研究或设计的目的和意义：一、研究或设计的目的和意义：中国传统的社会契约制度具有极强的本土民族文化特色。研究中国古代契约制度，梳理其在中国传统历史发展过程中的内在脉络；探讨影响中国古代契约制度发展的各种内外因素；揭密中国古代契约制度在中国传统社会中的历史地位，从而找出维系中国古代社会的纽带。二二、研究或设计的国内外现状和发展趋势：研究或设计的国内外现状和发展趋势：目前在国内外对中国古代契约制度的研究都强调了一个观点：中国古代的契约与中国古代伦理紧密结合，相互制约又相互推动。伦理中具有民主性的契约精神，契约则受伦理的规整和约束。两者共同构成了中国古代契约文化。研究者在进一步探讨伦理与契约的内在联系及其相互影响程度时，将从整个中国古代历史文化特征等多方面来进行中国古代契约制度的研究。 三、主要研究或设计内容，需要解决的关键问题和思路：三、主要研究或设计内容，需要解决的关键问题和思路：本文主要是对中国古代契约制度的特点进行探讨，其主要思路及需解决的问题为：1、 中国古代契约制度产生的条件与历史背景；2、 中国古代契约制度在表现形式、主体、纠纷解决、契约内容与契约履行等方面的特色；3、 中国古代契约制度的保全制度特点。 四、完成毕业论文（设计）所必须具备的工作条件及解决的办法：四、完成毕业论文（设计）所必须具备的工作条件及解决的办法：主要工作是查阅学习我国学者对该问题的研究方法和研究成果，借鉴国内外相关制度有利之处，在网络上、专著、学术论文以及学术期刊中查阅质料，进行整理、分析、讨论、总结，得出最后结论。 五、工作的主要阶段、进度与时间安排五、工作的主要阶段、进度与时间安排：1、起止时间：2008 年 3 月 5 日 5 月 31 日（112 周）2、查阅质料，写开题报告：3 月 5 日 3 月 20 日3、组织开题报告会，初稿：3 月 21 日 4 月 20 日4、二稿，中期检查：4 月 21 日 5 月 25 日5、定稿：5 月 1 日 5 月 25 日6、答辩：6 月初 六、阅读的主要参考文献及资料名称：六、阅读的主要参考文献及资料名称：1老且.法史论粹（28）J.法学杂志.1984,(02).2张晋藩.中国古代民事诉讼制度通论J.吉林大学法学理论研究中心,2002,(12)3 肖传林. 略论中国古代契约的特点J. 湖北大学成人教育学院学报 , 2001,(06) . 4 张红. 中国古代契约观研究J. 河南机电高等专科学校学报 , 2004,(03) . 5 陈国富,卿志琼. 从身份到契约:中国制度变迁的特征透视J. 人文杂志 , 2000,(03) . 6 常洁琨. 中国古代契约“私的自治”散考J. 甘肃政法成人教育学院学报 , 2005,(04) .7马建新 .论宗族制度与中国传统法律文化J.中国人民大学出版社,2006（4）.8刘云生.中国古代契约法J.西南师范大学出版社 ,2000（03）.9 吴鸣.儒家义利观与现代企业价值取向J.山西省当代儒学研究会,2008(01).10陈锦良.浅谈汉唐法律儒家化试论客观看待封建法制思想（客观看待儒家思想的作用）J.法律论文资料库,2006（09）.11 张永和. 血缘身份与契约身份梅因“从身份到契约”的现代思考J. 思想战线 , 2005,(01) . 12 俞江. 是“身份到契约”还是“身份契约”J. 读书 , 2002,(05) . 13 侯淑雯. 中国古代契约法的发展特征J. 法学杂志 , 1997,(01) . 14郭小聪.中西古代政府制度的思维路径比较J.中山大学行政管理研究中心,2008(03).15梁治平.中国法律史上的民间法兼论中国古代法律的多元格局J,法学时评网,2008(03).16李玉生.中国古代法与现代民法债和契约制度的比较研究J,南京师范大学出版社,2006(07).17魏知.论中国古代买卖契约中的担保J,法律教育网,2006(10). 指导师意见和建议：指导师意见和建议：中国古代法律生活中，契约的地位、作用与使用情况，远远超过我们的想象，但是学界的研究相对薄弱。故而，本课题的理论价值毋庸怀疑。该同学为本课题，进行了大量的知识储备，虽然尚不足对本课题进行深入的研究，但是试图从整体上概括其特点，从该学生的开题报告来看，是可行的。同意以此课题写作毕业论文。写作中，要注意广泛收集资料，在分析部分，要充分考虑到社会文化因素对中国古代契约制度的影响。 指导教师（签字）：指导教师（签字）： 年 月 日 说明：1、论文（设计）类型：A理论研究；B应用研究；C设计等； 2、论文（设计）来源：指来源于科研项目、生产/社会实际、教师选题或其他（学生自拟）等；3、各项栏目空格不够，可自行扩大。文献综述-中国古代契约制度特点浅探一、 前言笔者撰写文献综述的原因在于通过搜集文献资料过程，进一步熟悉文献的查找方法和资料的积累方法,在查找的过程中同时也扩大了知识面；通过综述的写作过程，提高归纳、分析、综合能力，以促进独立工作能力和科研能力的提高。本论文的题目为中国古代契约制度特点浅探 ，其目的是通过研究中国古代契约制度，梳理其在中国传统历史发展过程中的内在脉络；探讨影响中国古代契约制度发展的各种内外因素；揭密中国古代契约制度在中国传统社会中的历史地位，从而找出维系中国古代社会的纽带，以对我国现行法律制度的完善起到借鉴作用。二、当前有关我国古代契约制度的研究现状和发展趋势二、当前有关我国古代契约制度的研究现状和发展趋势目前在国内外对中国古代契约制度的研究都强调了一个观点：中国古代的契约与中国古代伦理紧密结合，相互制约又相互推动。伦理中具有民主性的契约精神，契约则受伦理的规整和约束。两者共同构成了中国古代契约文化。研究者在进一步探讨伦理与契约的内在联系及其相互影响程度时，将从整个中国古代历史文化特征等多方面来进行中国古代契约制度的研究。费孝通先生的乡土中国是一本介绍传统中国人的书。传统的中国社会是建立在幅员辽阔的乡村基础之上。在本书中，费孝通先生通过描述乡村生活中的特点，说明这一片似乎纷乱杂呈的农村社会实际上存在着井然的秩序。不论哪一家，如果用父母、子女、夫妻、亲戚、邻居等社会角色去观察，都可以发现一些共同之处。首先，农村社会人与人之间的关系复杂，可能是邻居，同时是工作同事，甚至还可能是亲戚，于是构成了一个熟人的社会；其次，人们的生产局限于直接或间接利用土地，离开土地难以生存，其结果就是社会流动性差，形成了相对静止的社会。在费孝通看来，这种社会结构影响了其中人的行为和人的文化，形成了特殊的制度：每个人拥有着特定的身份，在处理家庭纠纷、解决社会困难的时候就习惯于采用差序格局、长老统治、无为政治、无讼等礼治的方式。通过学习这本书，可以注意到，虽然中国自鸦片战争以来，时快时慢的社会变革不断进行，但，从中国人今天的行为中非常容易发现传统的影子，进而有助于认识到自己作为中国人，我们所具有的独特文化。 郑州大学法学院宋四辈副教授在其中国古代刑法典的编纂体例和结构特点兼论中国传统刑法文化的作用和影响一书中指出：中国古代刑法典在编纂体例和结构上呈现出以下特点：由总则和分则两部分组成；采用刑事实体法与刑事程序法合一的编纂体例；由低层次的“以刑统罪”向高水平的“以罪统刑”的方向转变和发展；分则篇目依据犯罪行为对刑法所保护的社会关系的危害大小，从重到轻进行排列；具有民刑不分、诸法合体的特征；只规定了刑事责任及其刑罚制裁的实现方式。这些特点体现了当时的立法宗旨，对于维护古代社会秩序起了重要作用，对于中国古代法律制度和近代以来的中国“法治”建设产生了重大而深远的影响。张晋藩先生在其中国古代民事诉讼制度通论中认为，中国古代虽无单一的民法典，但民事法律的历史发展也是源远流长的。商品经济的发展，动产与不动产所有权的广泛确立，推动了民事法律的发展，出现了纯粹的民事法律条款。随着财产关系的复杂化，为保护私权益而发生的争议也日益增多。为了解决民事争议，封建政府也充实了民事诉讼的条款。历史的真实进程说明了民事诉讼的法律规定，是基于调整民事诉讼活动而产生和发展的，是中国古代诉讼法律的重要组成部分。其任务是解决涉及财产关系、人身关系的民事争议，而不是为了惩治犯罪保证刑法的实施。因此，刑事诉讼与民事诉讼“实有本质上的差异”，而不是“无本质上的差异”。如果说刑事诉讼与民事诉讼的差别只是“犯罪”的“色彩有浓淡之差”，不仅完全违背中国法制历史的实际，无法解释不断发展的民事诉讼制度的背景与根源，而且违反了公认的诉讼法原理。如果说刑事诉讼与民事诉讼“无本质上的差异”、那么中国古代的法律体系，也就单一化为刑法与刑事诉讼法了，中国古代社会的法律关系也可以简单归结为罪与罚了。此外，他认为，中国古代的民事诉讼制度受特定国情的影响，形成了以下的特点： (一)民事诉讼与刑事诉讼分中有合，合中有分；(二)民事争议的对象被视为“细故”。 中国古代民事争议的对象，大都是民间的田士、钱债，以及户婚、继承上的纠纷；(三)依据多种民事法律渊源解决民事争端。在中国古代“以刑为主，诸法并存”的法典中间，纯粹民事条款极少，不足以用来解决多样的民事纠纷。从秦以来刑事诉讼中所强调的司法官必须援律断案，便不适用于民事案件。为了断决大量的民事纠纷、遂允许司法官在审判中适用法条以外的民事法律渊源，譬如礼、习惯、家法、族规等等；(四)调处的广泛适用。调处的活动是在政府机构制约下进行，是州县堂审的补充形式。调处的依据，首先是法律，其次是礼俗、家法。调处的结果具有强制性，所谓“遵命和息”，并须呈具铁结；(五)民事判决兼用民、刑手段。 刘云生先生在其中国古代契约法一书中则强调： 研寻中国古代契约文化，伦理正义不容忽视。任何社会作为一个有机体，从内到外均须依靠相关的纽带来维系，而维系中国传统社会的最重要纽带是伦理和契约，伦理构成契约的内在理据，契约则是伦理的外部显现形态，二者共同构成中国传统社会的本质特征，也是其赖以存在和发展的手段。伦理只是维系中国传统家庭、社会、国家的最重要纽带之一，因为在伦理之外，契约在维系中国传统社会中同样有着举足轻重的地位，伦理、契约骈列而行，拉动着中国数千年文明大车缓缓而行。 从逻辑起点上来考察伦理与契约的关系应该说是符合历史理性的。一般而言，中国伦理道德文化结构的逻辑元点是从培育人的“善”性开始，即通过开发启迪人性的善，使之服从并推进家族社会的发展，维护国家的稳定；而契约则以抑制人的“恶”性为逻辑元点，是为了满足共同的私利综合平衡而成的一种互惠状态，从而使一人得利不致过多，使另一人不致因前者得利而受损太重。从实践手段来看，伦理以血缘家族为依傍，要求人的服从和遵循，而个体之所以愿意服从和遵循，一是因为他具有天生的“善”性，二是因为天然血亲而引致的天然义务；契约则以权利义务为屏障，强调个人之间家族之间的相互满足相互认同，一方的义务即为对方的权利，以此确立一种互利互惠的权利义务关系。从历史演进结果来看，身份既是伦理产生的前提，也是其存在的基础和追求的目标，一旦身份被掩没，伦理便形同虚设，故而伦理的最终结果是中国传统社会以身份为准则，以此为出发点，各司其职，各尽其责。相形之下，契约天生应是平等的，是对身份特权的历史反动，追求的最终目标是平等。 由是言之，伦理与契约似乎是天生的不和谐。但历史和现实的图景又向世人展示了完全相反的一面：在传统和现代中国，伦理和契约始终如影随形，难以分离，处于一种互补互动互渗的状态，从而交相辉映，形成独特的法律文化风格。三、结论中国古代契约制度的存在，对中国古代社会的经济发展具有积极的意义。但是，因为历史的局限，在近代以来的急剧社会变革中，植根于农耕社会的契约制度，已越来越显示出其与社会发展的不协调性，甚至成为社会进步的重要滞碍因素。怎样正确面对及处理中国古代契约制度，是中国现代化建设中必须面临的问题。我们在从总体上批判、否定古代契约制度的时候，也应看到其中又有一些反映中华民族优良精神和传统和因素，如强调诚信、要求自律的规定，要求亲族之间、乡邻之间互谅互让、和睦共处、患难相助的规定，要求尊重长辈、遵守法律的规定等等，对此又应该有区别地对待。另外，历史上封建社会运用契约制度的成功经验也给我们许多启示；依法治国，建设社会主义法治国家，达到真正的法治社会秩序，在重视国家制定法的同时，还应当辅之以其它的社会行为规范。充分注意到广大民间社会自生的习惯法，以补充国家制定法的不足，可能会收到更好的效果。今天的中国，仍然是地域广阔、人口众多、各地经济发展很不平衡、文化层次差别相当大的由传统而来的国家，制定法即使成千累万条，数量再多，也不可能包罗万象，网揽一切。因此，只有在国家制定法的基础上，辅之于一些其它的行为规范，如乡规民约、个体工商户条规等形式，才能地有效地调整各种复杂的社会关系。进入二十一世纪以后，中国处在前所未有的前面社会变革之中，如何适应这种千年未有的深刻变革的需要，从中国的现实、现状出发，积极探索出一种融合东方西方、跨越古代现代的发展道路，创造出一种全新的法律文化，将是我们在新世纪面临的艰巨任务。四 、参考文献、参考文献1老且.法史论粹（28）J.法学杂志.1984,(02).2张晋藩.中国古代民事诉讼制度通论J.吉林大学法学理论研究中心,2002,(12)3 肖传林. 略论中国古代契约的特点J. 湖北大学成人教育学院学报 , 2001,(06) . 4 张红. 中国古代契约观研究J. 河南机电高等专科学校学报 , 2004,(03) . 5 陈国富,卿志琼. 从身份到契约:中国制度变迁的特征透视J. 人文杂志 , 2000,(03) . 6 常洁琨. 中国古代契约“私的自治”散考J. 甘肃政法成人教育学院学报 , 2005,(04) .7马建新 .论宗族制度与中国传统法律文化J.中国人民大学出版社,2006（4）.8刘云生.中国古代契约法J.西南师范大学出版社 ,2000（03）.9 吴鸣.儒家义利观与现代企业价值取向J.山西省当代儒学研究会,2008(01).10陈锦良.浅谈汉唐法律儒家化试论客观看待封建法制思想（客观看待儒家思想的作用）J.法律论文资料库,2006（09）.11 张永和. 血缘身份与契约身份梅因“从身份到契约”的现代思考J. 思想战线 , 2005,(01) . 12 俞江. 是“身份到契约”还是“身份契约”J. 读书 , 2002,(05) . 13 侯淑雯. 中国古代契约法的发展特征J. 法学杂志 , 1997,(01) . 14郭小聪.中西古代政府制度的思维路径比较J.中山大学行政管理研究中心,2008(03).15梁治平.中国法律史上的民间法兼论中国古代法律的多元格局J,法学时评网,2008(03).16李玉生.中国古代法与现代民法债和契约制度的比较研究J,南京师范大学出版社,2006(07).17魏知.论中国古代买卖契约中的担保J,法律教育网,2006(10). 目目 录录摘摘 要要 1ABSTRACTABSTRACT 2引 言 3一、一、 中国古代契约制度的产生背景.4（一）中国古代契约制度的经济因素基础.4（二）中国古代契约制度的社会文化因素基础5二、中国古代契约制度的特点分析二、中国古代契约制度的特点分析5 5（一）中国古代契约制度的表现形式6（二）中国古代契约制度的原则特点71.中国古代契约制度具有团体本位特色72.中国古代契约制度遵循契约自由原则.8(三)中国古代契约制度的纠纷解决方式91、中国古代社会封建政府对诉讼实行控制92、中国古代社会民事诉讼成本过高103、中国社会特有的宗族制度为民间私下调解提供了现实基础10（四）中国古代契约制度的效力保障方式.111、声望担保112、身份担保.123、财产担保13三、三、中国古代契约制度的影响12结 论 14参考文献 15致 谢 16贵州大学本科毕业论文（设计）任务书贵州大学本科毕业论文（设计）任务书 学号04110161180411016118学院法学院 班级学生信息姓名胡礼彪 专业法学专业法学专业法学043 班 教师信息姓名陈松 职称讲师 学历硕士 任务书 发出时间2007 年 12 月 20 日论文（设计）题目中国古代契约制度特点浅探 论文（设计）起止时间 2008 年 3 月 5 日 2008 年 5 月 31 日 共需周数12论文（设计）题目中国古代契约制度特点浅探 主要内容:本课题旨在探讨中国古代契约制度的特点。虽然在古代中国国家法里面对契约这种经济交往的基本手段一直重视不足，但是民间仍然依靠习惯在实践中形成了较为完善的契约制度。对其特点的梳理、总结，并进行结合中国古代社会独特的社会文化因素进行原因和影响的分析，构成本课题的主要内容。 主要要求:格式、字数等方面的要求以学校的规范为准。在内容方面，希望学生在写作中能够充分结合契约的运行过程来总结特征，并从社会文化的方面来探求其特征形成的原因。特征的提出，与有力的分析论证同等重要。不要一味求新，而要做到言之成理，言之有据。 预期目标:希望通过师生的共同努力，能够为中国古代契约制度勾勒出大致的特征，并能对特征的形成原因有令人信服的解释。从而加强学生对古代中国法文化有更深的体验，进而形成对当下法律问题更为历史的、宏观的视角。同时，在写作过程中，希望学生的收集资料能力、分析利用资料能力得到同步的锻炼与提高。 计划进程: 1、起止时间：2008 年 3 月 5 日 5 月 31 日（112 周）2、查阅质料，写开题报告：3 月 5 日 3 月 20 日3、组织开题报告会，初稿：3 月 21 日 4 月 20 日4、二稿，中期检查：4 月 21 日 5 月 25 日5、定稿：5 月 1 日 5 月 25 日6、答辩：6 月初 主要参考文献:1老且.法史论粹（28）J.法学杂志.1984,(02).2张晋藩.中国古代民事诉讼制度通论J.吉林大学法学理论研究中心,2002,(12)3 肖传林. 略论中国古代契约的特点J. 湖北大学成人教育学院学报