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96
善意
取得
客体
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96论善意取得的客体,96,善意,取得,客体
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贵州大学本科毕业论文（设计）任务书贵州大学本科毕业论文（设计）任务书 学号PB0404041087学院法学院班级学生信息姓名张建明专业法学法律 2 班教师信息姓名冷传莉职称教授学历博士任务书 发出时间2008 年 1 月 10 日论文（设计）题目论善意取得的客体论文（设计）起止时间 2008 年 3 月 5 日2008 年 5 月 31 日 共需周数12 周论文（设计）题目论善意取得的客体主要内容：首先，应对善意取得制度，作一个简要的概括说明，做为文章的引言，从而使的文章的开头不至于空洞乏味，并且为引出善意取得的客体作好铺垫，使文章的体系更加合理。其次，论述善意取得的客体，举出国内外对善意取得的客体的观点，针对国内外就善意取得的客体一致认同的动产以及存在争议的不动产进行系统分析，提出动产及不动产中的具体事例，如动产之中的须经登记才能转让所有权的动产、赃物和遗失物、动产担保物权和债权等以及不动产中有登记瑕疵的不动产、共有不动产的部分共有人擅自出卖的共有不动产、尚未进行登记但不违法的不动产等进一步分析，从而得出结论。最后，本文根据我国的国情,参酌其他国家和地区的现行立法以及学者的观点，对善意取得的客体提出一些看法和立法建议，希望对构建一个有中国特色的善意取得制度有所裨益。主要要求:善意取得的客体，是一个比较接近生活的课题，但善意取得的客体在我国立法上仍不完善，因而要完成此课题就要求学生：首先，认真按照工作计划进行文献查阅、资料收集，明确善意取得的客体的现实意义和研究此问题对法制完善的促进。其次，综合运用所学知识对该课题进行全面分析，进而系统论述善意取得的客体。最后，按时完成各个阶段任务，做好周进展情况记录，使论文的层次清晰明了。预期目标: 1.巩固和加深学生所学民法基础理论知识，并加强学生理论与实践相结合的能力，2.培养学生独立思考、独立工作的能力，为期以后步入社会后能更好的适应社会。3.培养学生在方案设计、文献查阅、文件编辑、文字表达以及计算机的应用方面的能力。4开阔学生的视野，使学生的目光不仅仅局限在教材上，而要时刻关注国内外理论前沿，提高学生的理论素质。5培养学生树立：严谨负责、实事求是、刻苦钻研和创新意识的作风计划进程:起止时间： 2008 年 3 月 5 日5 月 31 日（112 周）。查阅资料，提交开题报告：3 月 5 日3 月 17 日。 提交开题报告：3 月 18 日提交论文初稿：3 月 19 日4 月 29 日。中期检查：4 月 30 日二稿：5 月 1 日5 月 13 日定稿： 5 月 14 日 修订论文格式：5 月 15 日5 月 25 日 主要参考文献:1 肖厚国.动产善意取得制度研究A.梁慧星主编,民商法论丛C.第 13 卷.2 孙宪忠.德国当代物权法M.法律出版社，1997 年版.3 王利明、王轶.动产善意取得制度的研究J .现代法学，1997.4 王泽鉴.民法物权第二册用益物权占有M.中国政法大学出版社，2001 年版.5 美迈克尔D贝勒斯法律的原则M.张文显等译，中国大百科全书出版社.6 徐炳.买卖法M.经济日报出版社，1997 年版. 7 王昌来.论善意取得制度J. 安徽大学学报，2001.8参见魏振瀛主编.民法，北京大学出版社,2000 年 9 月版.9参见佟柔著.中国民法，法律出版社,1990 年版. 10参见杨立新著.民法判解研究与适用，中国检察出版社,1994 年版. 11参见王利明著.民法新论（下册），中国政法大学出版社,1988 年版.12参见史尚宽著.物权法论，中国政法大学出版社,2000 年版.13 周枏著.罗马法原论，（上），商务印书馆，2001 年版.14 谢在全著.民法物权论，（上），1989 年版.15 谢在全著.民法物权论，（上），中国政法大学出版社,1999 年版.16 曾世雄著.损害赔偿法原理，中国政法大学出版社，2001 年版.17 （意）彼德罗彭梵得著，黄风译.罗马法教科书，中国政法大学出版社，1992.18 刘得宽著.民法诸问题与新展望，中国政法大学出版社，2002 年版.19 王泽鉴著.民法物权第二册占有，台 1996 年版.20 （德）罗伯特霍恩等著.德国民商法导论（托尼韦尔著，英译本，楚建译）中国大百科全书出版社,1996 年 12 月版.21 余立力.论善意取得制度，载法学1997 年第 12 期.22 姚瑞光著.民法物权论，五南图书. 注：各项栏目空格不够，可自行扩大。 贵州大学本科生毕业论文（设计）开题报告表贵州大学本科生毕业论文（设计）开题报告表 论文(设计)名称论善意取得的客体论文（设计） 来源导师选题论文（设计）类型A指导教师冷传莉学生姓名张建明学号PB0404041087班级法律二班一、研究或设计的目的和意义：善意取得制度是民法物权中的一项重要制度，旨在维护交易安全。如何通过对该制度适用范围的规定，合理兼顾所有权人与善意第三人的利益，是理论界和实务界讨论的重心。就善意取得的客体，针对须经登记才能转让所有权的动产、赃物和遗失物、动产担保物权和债权、不动产等不同情况进行分析，对构建有中国特色的善意取得制度具有重要意义。当前我国现行民事立法尚未在整体上实现善意取得的客体的立法化，对善意取得的客体的认识和见解尚显不足。本文根据我国的国情,参酌其他国家和地区的现行立法以及学者的观点，对善意取得的客体提出一些看法，希望对构建一个有中国特色的善意取得制度有所裨益。二、研究或设计的国内外现状和发展趋势：当今世界各国通过各种途径不断对民法进行改革和创新，在善意取得的客体问题上进行了法律设定,有条件地承认善意取得制度,殊堪赞同。我国物权法的颁布，对善意取得的客体已经有了相关的规定，但是与一些立法技术发达的国家相比，还略显不足，且没有体系化。我国立法根据我国的国情,借鉴国外现行立法和学者观点，认为在未来的民法典中,有必要对善意取得的客体的规定更加明确具体,以期完善我国的立法体系。三、主要研究或设计内容，需要解决的关键问题和思路：1.研究内容：善意取得制度的客体限于动产，这在国内外学说中为通说。我国物权法增加了不动产做为善意取得的客体，但问题是动产和不动产中哪些才可以成为该项制度的客体，这是本文要解决的问题。我们知道物可以根据不同的分类标准而有不同的分类，比如根据物是否能移动并且移动是否会损害其价值为标准，可以分为动产和不动产；根据物的流通性，可以分为流通物、限制流通物和禁止流通物。因此笔者认为，只有流通的动产和一定条件下的不动产可以是善意取得制度的客体2.需要解决的关键问题： 首先，动产的善意取得其次，不动产的善意取得3.思路首先，应综合论述善意取得的客体，通过综合论述，从而清晰认定善意取得的构成，不至于混淆相关概念。其次，具体论述善意取得客体，即动产和不动产的善意取得。举出国内外主流的观点，分析利弊后得出结论。最后，针对我国在善意取得制度存在的问题，进行理论上的架构，对如何完善善意取得的客体的研究提出建议和意见。四、完成毕业论文（设计）所必须具备的工作条件及解决的办法：1.条件我国物权法对善意取得的客体的范围做了扩充，这是在原有基础上的发展。也说明我国的立法现状有了很显著的改善。在物权法颁布实施以前，对善意取得制度的研究就大量存在，所以本篇文章的论述还是不乏文献资料的支持的。就目前而言学校图书馆的藏书非常丰富，提供了大量的资料文献。此外，通过书店可以找到更新的相关书籍，同时学校也提供了比较安静和宽松的的环境。对于不理解和困惑的问题，在指导老师精心的指导下也得到了解决。参照其他权威学者的研究结论，确立主题与写作宗旨，整合并筛选所找到的资料，分析资料内容，提取论文必需的内容。2.办法（1）最大限度的利用各种数据库，学习和了解相关的理论知识，把握最前言的学术成果；（2）充分利用互联网查询相关资讯（3）充分利用图书馆和书店里的资料，在增加学术底蕴的同时，为撰写该论文奠定理论基础。（4）认真采纳导师提供的资料、虚心听取导师给予的意见、诚恳接受导师的教诲。 五、工作的主要阶段、进度与时间安排：起止时间： 2008 年 3 月 5 日5 月 31 日（112 周）。查阅资料，提交开题报告：3 月 5 日3 月 17 日。 提交开题报告：3 月 18 日提交论文初稿：3 月 19 日4 月 29 日。中期检查：4 月 30 日二稿：5 月 1 日5 月 13 日定稿： 5 月 14 日 修订论文格式：5 月 15 日5 月 25 日 六、阅读的主要参考文献及资料名称：1 肖厚国.动产善意取得制度研究A.梁慧星主编,民商法论丛C.第 13 卷.2 孙宪忠.德国当代物权法M.法律出版社，1997 年版.3 王利明、王轶.动产善意取得制度的研究J .现代法学，1997.4 王泽鉴.民法物权第二册用益物权占有M.中国政法大学出版社，2001 年版.5 美迈克尔D贝勒斯法律的原则M.张文显等译，中国大百科全书出版社.6 徐炳.买卖法M.经济日报出版社，1997 年版. 7 王昌来.论善意取得制度J. 安徽大学学报，2001.8参见魏振瀛主编.民法，北京大学出版社,2000 年 9 月版.9参见佟柔著.中国民法，法律出版社,1990 年版. 10参见杨立新著.民法判解研究与适用，中国检察出版社,1994 年版. 11参见王利明著.民法新论（下册），中国政法大学出版社,1988 年版.12参见史尚宽著.物权法论，中国政法大学出版社,2000 年版.13 周枏著.罗马法原论，（上），商务印书馆，2001 年版.14 谢在全著.民法物权论，（上），1989 年版.15 谢在全著.民法物权论，（上），中国政法大学出版社,1999 年版.16 曾世雄著.损害赔偿法原理，中国政法大学出版社，2001 年版.17 （意）彼德罗彭梵得著，黄风译.罗马法教科书，中国政法大学出版社，1992.18 刘得宽著.民法诸问题与新展望，中国政法大学出版社，2002 年版.19 王泽鉴著.民法物权第二册占有，台 1996 年版.20 （德）罗伯特霍恩等著.德国民商法导论（托尼韦尔著，英译本，楚建译）中国大百科全书出版社,1996 年 12 月版.21 余立力.论善意取得制度，载法学1997 年第 12 期.22 姚瑞光著.民法物权论，五南图书.指导师意见和建议： 指导教师（签字）： 年 月 日 说明：1、论文（设计）类型：A理论研究；B应用研究；C设计等； 2、论文（设计）来源：指来源于科研项目、生产/社会实际、教师选题或其他（学生自拟）等；3、各项栏目空格不够，可自行扩大。 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 页附件附件 1 1： 目目 录录摘摘 要要1ABSTRACTABSTRACT 2引 言3一、善意取得的客体一、善意取得的客体 3（一）动产的善意取得 41禁止和限制流通的动产 42原本是可流通物，但由于查封或被扣押的动产 53遗失物 54赃物 65某些具有重大人身性质或感情价值的财产 7（二）不动产的善意取得81不动产善意取得的基础 82不动产善意取得的适用范围 93不动产善意取得在各国法律中的应用和体现 9二、对我国善意取得制度的客体的立法建议二、对我国善意取得制度的客体的立法建议 10（一）完善动产的善意取得制度 10（二）完善不动产的善意取得制度 11三、结语 11参考文献 12致 谢14 论善意取得的客体文献综述论善意取得的客体文献综述 善意取得,又称即时取得,指无权处分人将其所占有的他人财产处分给受让人,如果受让人取得财产时是出于善意,则受让人享有基于双方意思表示而获得财产权利。善意取得制度是民法物权中的一项重要制度，旨在维护交易安全。如何通过对该制度适用范围的规定，合理兼顾所有权人与善意第三人的利益，是理论界和实务界讨论的重心。当前，世界各国通过各种途径不断对民法进行改革和创新，在善意取得的客体问题上进行了法律设定,有条件地承认善意取得制度,殊堪赞同。我国物权法的颁布，对善意取得的客体已经有了相关的规定，但是与一些立法技术发达的国家相比，还略显不足，且没有体系化。我国立法根据我国的国情,借鉴国外现行立法和学者观点，认为在未来的民法典中,有必要对善意取得的客体的规定更加明确具体,以期完善我国的立法体系。善意取得制度是物权法中的一项重要制度，学理上关于善意取得的客体的适用范围，主要有两种观点：一种认为善意取得制度仅适用于动产；另一种认为善意取得既可适用于动产亦可适用于不动产。从理论渊源上看，善意取得制度仅适用于动产；从理论基础看，善意取得制度适用于不动产亦无不可。事实上，中华人民共和国物权法(简称物权法)确认了第二种观点。动产善意取得是指 “原物由占有人转让给善意第三人 (即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人 )时，善意第三人一般可取得原物的所有权，所有人不得请求善意第三人返还原物。”(魏振瀛主编：民法，北京大学出版社、高等教育出版社，2000 年 9 月第 1 版，第 240 页 ) 因为动产的公示以占有为原则，登记为例外。所以世界上绝大多数国家的民法都规定善意取得的财产必须为动产。法国民法第 2279 条第 1 款明文规定“对于动产，占有有相当于权利根源的效力。”我国台湾民法典第 801 条的规定“动产的受让人占有动产，而受关于占有规定之保护者，纵让与人无转移所有权之权利，受让人仍取得其所有权。”其他国家和地区的民法也有类似规定，以限制善意取得制度得适用的财产范围。传统看法上善意取得以动产为限，但动产的具体范围如何，理论上不无疑问。一般认为有下列几种认识：第一，关于动产中赃物、遗失物的善意取得。我国民法通则第 79 条规定“拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此支出的费用由失主偿还。”单凭该条规定，遗失物应归还失主，可以排除善意取得制度的适用。但很多学者认为赃物、遗失物应该适应善意取得制度，理由如下：1、善意第三人许多情况下是由拍卖、公共市场、贩卖同种之物商人处买得，判断财产是否属于赃物、遗失物，确实不易，因为这类财产无论从其性质或外形，受让人根本无法辨明其来源。要求买受人区分赃物、遗失物是不公平的，不现实的，这也与善意取得制度的根本目的相悖。2、私权神圣是民法的重要精髓，财产权神圣不可侵犯，但是维护商品交换秩序即交易安全也是法律的重要任务。从当今社会的发展潮流来看，从只强调财产所有权的静态保护到强调财产交易、动态的安全保护是世界各国法律发展趋势，如果只强调对原所有人的保护模式历史的倒退，不符合现代法制的精神，也就自然是不合理的了。因此许多学者认为我国在未来立法中应承认赃物、遗失物可以适用善意取得。 在英美法系国家，传统的普通法规则认为“没有人可以转让不属于他所有的商品”，依此规则最终确立了善意购买人原则：不知标的物的权利瑕疵并且为之付出了对价的善意购买人对于所购财产享有对抗一切先在物主的所有权。美国统一商法典第 2403 条后段的规定即体现了这一原则：“具有可撤销的所有权的人有权向按价购货的善意第三人转让所有权。当货物是以买卖交易的形式交付时，购货人有权取得其所有权”。依该条规定，只要购买人出于善意，则不论卖方货物从何而来，即便是偷来的，善意买受人也可以即时取得所有权。因而不难看出其承认遗失物的善意取得。第二，关于动产担保物权和债权的善意取得。最高人民法院关于适用若干问题的解释第 84 条规定：“出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任”。最高人民法院关于适用若干问题的解释第108 条规定：“债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第八十二条的规定行使留置权”。由上不难看出质权和留置权都是可适用善意取得制度。第三、关于货币和无记名证券的善意取得。货币和无记名证券，视为一种特殊的动产，谁持有货币和无记名证券，即成为货币和无记名证券所记载的权利的所有人，因此也可适用善意取得制度。对此德国民法典、瑞士民法典第 935 条均有明确的规定，我国应可借鉴。车票、船票及电影票等也可适用。但记名有价证券因其所记载的权利属于特定的人，不能依单纯交付而转让，只能通过背书或过户的方式予以转让，因此原则上不得适用善意取得。第四、关于采登记对抗主义的动产的善意取得。对于采登记对抗主义的动产，如我国海商法第 9 条规定的船舶，受担保法调整的抵押人的交通工具以及航空器等，视为不动产不转移占有，以登记而不以占有为公示方法，受让人误信动产占有人为有处分权人缺乏合法依据，在此情况下不适用善意取得制度。但因登记错误而受让人相信登记记载的权利人（即登记名义人）善意受让的财产，则应依照登记的公信力原则，准用不动产的善意保护。将善意取得的适用范围从动产扩大到不动产在传统的善意取得理论中。善意取得制度仅限于动产，而以登记作为公示的不动产的取得，则不适用此制度。这是因为动产以占有获得公信力，而不动产的取得以登记为要件，使得不动产的权利具有明显的外部特征，似乎不容易发生第三人不知情的所谓“善意”问题，因此在各国立法和司法实践上，不动产大多都不适用善意取得制度。但是不动产的善意取得在一些国家法律中已经确立，德国民法典第 892 条规定了可以基于相信土地登记公信力而取得土地上的权利，事实上突破了善意取得仅限于动产的限制，将善意取得的适用范围扩大至不动产。瑞士民法典第973 条第 1 款规定：“出于善意而信赖不动产登记簿的登记，因而取得所有权或其他权利的人，均受保护。”从而将善意取得制度适用于所有已登记的不动产。我国台湾地区经多年全面的检讨，于 1999 年 3 月完成民法物权编部分修文草案，在物权变动方面，为确保善意第三人的权益，以维护交易安全，明定不动产善意取得，其第 759 条第二项规定：“因信赖不动产登记之善意第三人，已依法律行为为物权变动之登记者，其变动之效力，不因原登记有无效或撤销之原因而受影响。”我国虽然在民法通则中没有确定不动产善意取得制度，但最高法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第 89 条明确规定了共同共有财产的善意取得。此条解释中的“共有财产”显然既包括动产也包括不动产，而且就此司法解释演变生成的历程而言，其“实质是指共同共有的不动产，而且主要是指共同共有的房屋。”由此可见，我国实际上已经承认了不动产的善意取得。而且我国物权法第 106 条规定，善意取得制度统一适用于动产和不动产领域 ，这是我国物权法律制度的一个特色。当今世界主要国家通过各种途径不断对民法进行改革和创新，在善意取得的客体问题上国外各国则对善意取得的客体进行了法律设定,有条件地承认善意取得制度,殊堪赞同。虽然我国现行民法中并未系统规定善意取得的客体。但是我国也正在根据我国的国情,借鉴国外现行立法和学者观点，认为在未来的民法典中,有必要对此加以确认,以适应流通和交换日益频繁的市场经济体制。本文从善意取得的客体出发，就善意取得的客体，针对动产和不动产的不同情况进行分析，希望对构建一个有中国特色的善意取得制度有所裨益。参考文献：1 肖厚国.动产善意取得制度研究A.梁慧星主编,民商法论丛C.第 13 卷.2 孙宪忠.德国当代物权法M.法律出版社，1997 年版.3 王利明、王轶.动产善意取得制度的研究J .现代法学，1997.4 王泽鉴.民法物权第二册用益物权占有M.中国政法大学出版社，2001 年版.5 美迈克尔D贝勒斯法律的原则M.张文显等译，中国大百科全书出版社.6 徐炳.买卖法M.经济日报出版社，1997 年版. 7 王昌来.论善意取得制度J. 安徽大学学报，2001.8参见魏振瀛主编.民法，北京大学出版社,2000 年 9 月版.9参见佟柔著.中国民法，法律出版社,1990 年版. 10参见杨立新著.民法判解研究与适用，中国检察出版社,1994 年版. 11参见王利明著.民法新论（下册），中国政法大学出版社,1988 年版.12参见史尚宽著.物权法论，中国政法大学出版社,2000 年版.13 周枏著.罗马法原论，（上），商务印书馆，2001 年版.14 谢在全著.民法物权论，（上），1989 年版.15 谢在全著.民法物权论，（上），中国政法大学出版社,1999 年版.16 曾世雄著.损害赔偿法原理，中国政法大学出版社，2001 年版.17 （意）彼德罗彭梵得著，黄风译.罗马法教科书，中国政法大学出版社，1992.18 刘得宽著.民法诸问题与新展望，中国政法大学出版社，2002 年版.19 王泽鉴著.民法物权第二册占有，台 1996 年版.20 （德）罗伯特霍恩等著.德国民商法导论（托尼韦尔著，英译本，楚建译）中国大百科全书出版社,1996 年 12 月版.21 余立力.论善意取得制度，载法学1997 年第 12 期.22 姚瑞光著.民法物权论，五南图书. 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 1 页 论善意取得的客体摘要善意取得制度是物权法上的一项重要制度，其主旨在于保护交易安全、稳定经济秩序。其在保障善意第三人的信赖利益，维护正常交易秩序等方面起着重要作用。虽然该制度在司法实践中非常频繁的被适用，但在物权法颁布实施以前，我国的民事立法严格来说并没有直接的条文来规范此制度。值得庆贺的是 2007 年新颁布的物权法的第 106-108 条首次规范了其基本规则。文章主要从善意取得的概念、学界学者的不同观点方面论证了善意取得制度的客体范围及种类，并具体论述了善意取得制度适用的客体，希望本文在物权法的实施中的立法完善有所裨益。关键词：善意取得，动产，不动产，客体 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 2 页On the object of goodwill Abstract Acquired in good faith on the property law system is an important system, its main purpose is to protect the safety of transactions, stability and economic order. Protection of bona fide third in the interests of trust, to maintain normal trade order, and so plays an important role. Although the judicial system in a very frequent practice was applied, but in Property Law promulgated before Chinas civillegislation, strictly speaking there is no direct provisions to regulate the system. Is worth celebrating the 2007 enactment of the new Property Law, 106-108, the first time regulate its basic rules. The article mainly from the concept of good faith, academics and scholars of different views in good faith in the system demonstrated the scope and variety of objects, and specifically on the goodwill of the object in the system applicable, in the hope that this property rights in the implementation of the legislative perfect Benefit.Key words: Acquired in good faith,Movable ,Real Estate, Object 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 3 页引言：善意取得，又称即时取得，是指无权处分人在不法将其受托占有的他人的物（动产或不动产）转让给受让人，如果受让人取得该物时是出于善意，则受让人取得该物的所有权，原权利人丧失该物的所有权。善意取得制度在整个物权法体系尤其在物权变动制度中处于一个重要而又敏感的地位，由于与无权处分行为具有天然的联系，所以在债权法体系尤其合同效力制度中也扮演着极其重要的角色。善意取得乃大陆法系与英美法系民法共通的一项重要财产制度，涉及民法上所有权的静的保护与财产交易的动的保护两个方面，静的安全与财产交易的动的安全这两个利益必须妥协，期能兼顾。从本质上讲，善意取得是在承认财产所有权静的安全为法律保护财产秩序的基本原则的前提下，在法定场合下以牺牲所有权静的安全为代价来保障财产交易动的安全的一项制度安排，或者说，善意取得为突出保障财产交易安全而牺牲原权利人的利益，乃一双刃剑。这就决定了法律要严格规范善意取得适用的范围和要件，以真正实现财产的静的安全与动的安全这两个法律价值的平衡，而不能过分偏执于一端。本文也正是以善意取得的客体为研究对象，以期严格的规范善意取得的客体，避免对真正权利的损害，以期达到物的动、静保护的均衡。一、善意取得的客体我国物权法第一百零六条规定：无权处分人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。从以上我国物权法的规定中，可以看出，善意取得的标的物适用于动产和不动产。传统民法认为善意取得的标的物限定为动产，但其是否可以有效的适用于不动产，学者存在不同的见解。我国理论界多数学者对不动产的善意取得持否定观点，认为善意取得仅适用于动产，不动产不可为善意取得的客体。这是因为动产以占有获得公信力，而不动产的取得以登记为要件，使得不动产 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 4 页的权利具有明显的外部特征，似乎不容易发生第三人不知情的所谓“善意”问题 。因此在各国立法和司法实践上，不动产大多都不适用善意取得制度。实际上，善意取得中受让人的善意来自于对无权处分人占有动产或者在不动产产权证书上被登记为权利人这一事实所产生的权利推定的信赖，在这一点上，动产与不动产的公示所具有的公信力并无区别。在我国现实生活中，动产占有人并非处分权人的情况比比皆是；由于登记错误或者真权利人与受托人之间的私下协议安排，不动产产权证书登记权利人与真正权利人不符的情况亦不罕见。例如说：夫妻共有房屋登记在一方名下的；基于无效交易而发生房屋登记名实不符的；基于权利人的委托登记在另一个人名下，从而发生房屋登记名实不符的等等。所以我认为我国物权法关于不动产的规定是合乎实际生活需要的。那么，是否所有的不动产都不适应善意取得，所有的动产都适应善意取得呢？我认为，只有流通的动产和一定条件下的不动产可以是善意取得制度的客体。分析阐述如下：（一）动产的善意取得善意取得的客体一般概念认为是动产，所以，当今世界各国均规定了动产善意取得制度，以维护交易安全，保护善意第三人利益。但是是否所有的动产都适用善意取得制度呢？日本民法第 192 条规定“平稳且公然开始占有动产的人为善意且无过失时，即时取得在其动产上行使的权利。”法国民法第 2279 条第 1 款明文规定“对于动产，占有有相当于权利根源的效力。”其他国家和地区的民法也有类似规定，以限制善意取得制度适用的财产范围。货币和无记名有价证券作为一种特殊的动产，因其流通频繁且信用度高，也适用善意取得制度。对于动产中的一些特殊情况，则应区别对待。1、禁止和限制流通的动产动产中国家禁止流通物，如毒品、军用武器、淫秽书画和音像制品及其他非法出版物等，因其流通违反法律，也显然有悖于善意取得之社会目的保护交易安全，促进商品流通，故不得适用善意取得。限制流通物，如国家保护的珍稀动物及重点文物等，国家只允许在特定主体之间进行流通，而不能在社会上广泛流通，因此国家对其流通作了较为严格的规定，一般也不会发生受让人不知情的问题，原则上不应适用善意取得。因而必须是可以自由流通的流通物才 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 5 页可以适用善意取得。善意取得制度设立的目的在于保护交易安全，促进商品流通，其前提是这些财产必须能在市场上自由、不受限制的流通，如转让的财产不能随便流通或者只能在特定人之间流通，则交易行为本身是违法行为，自然谈不上善意取得制度的适用了。法律区分流通物、限制流通物和禁止流通物的目的也在于保护和促进交易的安全进行，对于明知是限制流通物或者禁止流通物而进行交易的，法律不以保护，法律此处起到的作用在于引导当事人进行合法的交易。 2、原本是可流通物，但由于查封或者被扣押的动产原本是可流通物，但由于被国家司法机关、行政机关依法采取查封、扣押、冻结等强制措施的财产，是否使用善意取得？笔者认为不可以适用，即使第三人取得时具有善意，且该物在被查封、扣押、冻结前为自由流通物，但是该物一旦被查封或者被扣押，那么该物就丧失了流通性，属于禁止和限制流通的动产，通常不得随意处分，否则会影响司法、行政机关的正常活动及其威信。3、遗失物对于大陆法系民法的遗失物，梁慧星教授的定义为“第一，须为他人的物。第二，须为动产。第三，遗失人对物的占有的丧失非出于自己的意思。第四，须为隐藏物。”即非基于占有人之意思而丧失占有，现又无人占有，且非无主的动产。有关遗失物能否成为善意取得制度的客体，我国物权法第一百零七条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”单凭该条规定，遗失物应归还失主，可以排除善意取得制度的适用。但现实生活中，应归还失主而不归还，仍有无权处分行为发生的可能。因而本文主张遗失物应该适用善意取得制度。理由如下：首先，民法基本原则之一平等，指民事活动中一切当事人法律地位平等。立法由于规定了除斥期间，导致此期间届满点成为对发生在除斥期间以内和以外的交易的善意受让人即第三人有差别保护梁彗星,陈华彬.物权法M.北京:法律出版社,2001. 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 6 页的分水岭，离开了这个除斥期间的方可适用善意取得，然而除斥期间以内的禁止适用。笔者认为，于此人为造成了二者的实质法律地位的不平等，违背了法律原则，且将导致一系列的问题发生，十分不妥。试想，凭借大致相当的交易信息，在同样的交易机会下，耗费相当的交易成本，对同一件商品与无权处分人进行交易，且主观上均信赖交易物的公示效力的两个善意买受人，仅仅是因为时间先后，而导致一个得以实现物权，一个丧失物之所有，仅有对原权利人要求主张清偿“其已支付的对价”的债权，最后的结果是不公平的。况且市场交易买受人的信息不对称，是不容易且没有义务甄别交易物上是否有权利瑕疵的，更不可能知道是否在除斥期间内。笔者认为，只要不知该物的转让是无权处分，且尽到合理注意义务，就应得到法律保护，不能因为你原权利人这个时候(除斥期间内)来主张物权，我便要把物还给你，因为我是不知道且没有义务调查我买这个物时是否在你的除斥期间里。如此不平等的保护，必将导致交易相对人的失望，阻碍交易。其次，私权是民法的重要精髓，财产权神圣不可侵犯，但是维护商品交换秩序即交易安全也是法律的重要任务。从当今社会的发展潮流来看，从只强调财产所有权的静态保护到强调财产交易、动态的安全保护是世界各国法律发展趋势，如果只强调对原所有人的保护模式历史的倒退，不符合现代法制的精神，也就自然是不合理的了。再次，善意第三人许多情况下是由拍卖、公共市场、贩卖同种之物商人处买得，判断财产是否属于遗失物，确实不易，因为这类财产无论从其性质或外形，受让人根本无法辨明其来源。要求买受人区分遗失物是不公平的，不现实的。因此本文主张应承认遗失物可以适用善意取得。4、赃物所谓赃物，是指进入刑事诉讼程序，与犯罪有关的款项和物品，包括违法所得财物、部分犯罪对象和犯罪工具等，是赃款赃物的统称。赃物能否适用善意取得，我国理论界有两种不同的观点。一种观点认为赃物不适用善意取得制度，我国司法实践即采这一观点，只要是赃物，不论转让几手，所有人均可要求善意第三人返还。另一种观点认为赃物作为物，与其他商品没有什么区别，且赃物多为动产，应适用善意取得制度。本文主张赃物应该适用善意取得制度。王利明.物权法研究下M.北京:中国人民大学出版社,2007. 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 7 页我国传统的民事立法及刑事立法规定：法律禁止赃物流通。因为赃物流通进入交易领域，会不利于保护所有人的利益，不利于维护社会的正常秩序，更不利于维护社会的治安。从历史的角度来看，赃物不适用善意取得制度的确能起到保护所有人利益、维护社会正常秩序的效果。但是，随着市场经济的不断发展，交易的不断迅速化以及便捷化，此种理论已经不再适合社会的发展，理由如下：首先，所谓赃物，系犯罪而取得的财物，指犯罪分子通过贪污、盗窃、诈骗等手段所获得的财物，公务员所得的贿赂、将赃物变卖获得的价款等。赃物并不是从其出现就为赃物的，当其被国家没收并投入社会使用后，就不再是赃物了。因此，我们只能得出非法获取赃物者无权处分赃物的结论，而不能得出任何主体在任何时候都不能处分赃物的结论。其次，禁止赃物流通不必然保护所有人的利益私权神圣是民法的重要精髓，财产权神圣不可侵犯，但是维护商品交换秩序即交易安全也是法律的重要任务。从当今社会的发展潮流来看，从只强调财产所有权的静态保护到强调财产交易、动的安全保护是世界各国法律发展趋势，如果只强调对原所有人的保护模式历史的倒退，不符合现代法制的精神，也就自然是不合理的了。再次，赃物适用善意取得并不会影响社会治安赃物适用善意取得的目的不是对恶意购买物者的保护，所以，并不能起到便利买赃的作用，也就理所当然不会对社会治安有所影响。相反，由于法律强调只对“善意”进行保护，可以促进购买动产者更加认真仔细地审查动产来源的合法性，对销赃行为起到节制作用，因此说，赃物适用善意取得不影响社会治安。最后，赃物应适用善意取得制度的原因，从动产转移的公示与公信力方面来考虑。公示公信制度没有排除动产在被盗与遗失的外部情况，公示公信所要保护的是交易的安全性使处于相对弱势的受让人在不知情的情况下，仍可得法律的保护，仅因为其为盗窃物或遗失物就连法定的公示公信都不能使人得到信赖，这是没有理由的。因此本文主张应承认赃物可以适用善意取得。5、某些具有重大特殊人身性质或感情价值的财产因无权转让发生争议的某些具有重大特殊人身性质或感情价值的“永久性动产”，如奖章、手稿、结婚戒指、祖传纪念物、亲人的相片以及特定环境下形成的具有重大意义的财物。有些学者认为不应该适用善意取得。因为忽视谢在全.民法物权论(上)M.北京:中国政法大学出版社,1999. 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 8 页这类财产所联系的特定的人和特定的感情，仅就财产的使用价值或物理属性，判断其归属，并不能合乎情理地解决问题，达不到定分止争的目的。因为有些财产，在他人看来似乎价值不大，但在特定人看来却是不可或缺的，具有其它财产不可替代的性质，除非返还，否则无法弥补其损失。但笔者并不这么认同，因为对善意第三人来讲，该物也可能对其具有重大特殊人身性质或感情价值，法律出于只保护原权利人的利益的考虑显然在理论上和实践中是站不住脚的，因为法律必须兼顾各方的利益，从而平衡各方的利益。（二）不动产的善意取得善意取得制度适用于动产无可厚非，善意取得制度是否亦适用于不动产领域，各国立法规定不一，并且在理论研究方面，学者亦存不同见解。我国物权法虽然规定了善意取得制度适用于不动产，但理论界许多学者对不动产善意取得持否定观点，认为善意取得仅适用于动产，不动产不可为善意取得的客体，不动产物权因以登记为其公示方法，交易中不至误认占有人为所有人，根本不存在善意取得之问题。但也有学者主张善意取得也应适用于不动产，认为如果买受人在买受该不动产时为善意无过失，则采牺牲其他共有人的利益，而维护交易秩序和交易规则的立场，确认买卖关系有效。我认为，设立不动产善意取得制度有其合理性和必要性，符合立法和司法实际，有利于维护不动产交易秩序，保护不动产交易的安全，也必将为公民的财产权利提供更为全面的保护。所以可以说，物权法的规定是符合社会经济发展需要，与时俱进的。1、不动产善意取得的基础首先，不动产善意取得的经济基础-交易安全随着我国经济体制改革的进一步深化，房地产市场的逐步繁荣以及担保制度融通资金功能的全面发挥，对交易安全的要求也越来越高。如果要求买受人（债权人）在每一交易（设定抵押权）过程中对出让人（抵押人）是否为原权利人进行调查似不可能，即使是可能的话，那征信成本也相当高昂，使得经济发展严重受阻。为此，实有赋予登记推定力公信力，建立善意取得的必要。其次，不动产善意取得的伦理基础-善意。不动产能否适用的善意取得制度的伦理基础取决于第三人取得该物是否出 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 9 页于善意，如果第三人取得该物并非出于善意就从根本上违背了善意取得制度，因而所谓的不动产的善意取得也就无从谈起。再次，不动产善意取得的理论基础-登记公示推定力与公信力所谓登记的推定力是指，依法在不动产登记簿上所为记载某人享有某项权利时，推定该人享有此权利，而依法在不动产登记簿上涂消某项权利时，推定该权利消灭。赋予登记推定力的目的便在于交易安全。然而，并非任何相信登记记载的交易当事人都给予保护，只有那些正当信赖登记的善意者才值得保护。因此，在赋予登记推定力之后，必然要赋予登记公信力。所谓登记公信力是指，对于登记的内容给予信赖者，法律根据信赖内容赋予法律效果，纵使登记内容与实体关系不一致，法律亦视登记内容为正确，从而发生与真实的权利状况一样的法律效果。善意取得便是以登记公示推定力与公信力为其理论基础的。2、不动产善意取得的适用范围第一，有登记瑕疵的不动产。为了保护善意受让人，维护交易秩序和规则，理应运用善意取得制度来平衡利益冲突。不管错误的原因是基于登记人还是登记机关，只要从登记簿上无从发现登记错误，即应视为第三人善意信赖登记准确，可依善意取得制度取得不动产所有权或真正抵押权。第二，共有不动产的部分共有人擅自出卖共有不动产的，受让人若符合上述善意取得的要件，即可取得受让的不动产所有权。依据是最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则，若干问题的意见第 89 条规定：“共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务，在共有关系存续期问，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效，但第三人善意有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益 对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。”此条是为了保护善意取得不动产物权的第三人而设。第三，尚未进行登记但不违法的不动产。此类不动产因未登记，故不具有登记公信力，不属于登记公信力所生之善意取得。就我国国情而言，尚未建立健全的不动产登记体系。农村的不动产，尤其是农民私有房屋及其宅基地使用自行登记的现象比较普遍。于此情形，缺乏登记公信力的前提下，善意第三人梁彗星.中国物权法草案建议稿M.北京:社会科学文献出版社,2000. 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 10 页只能凭借占有公信力取得不动产所有权，而真正权利人只能请求处分人赔偿损失，不能请求善意第三人返还原物。3、不动产的善意取得在各国法律中的应用和体现不动产的善意取得在一些国家法律中已经确立，德国民法典第 892 条规定了可以基于相信土地登记公信力而取得土地上的权利，事实上突破了善意取得仅限于动产的限制，将善意取得的适用范围扩大至不动产。瑞士民法典第 973 条第 1 款规定：“出于善意而信赖不动产登记簿的登记，因而取得所有权或其他权利的人，均受保护。”从而将善意取得制度适用于所有已登记的不动产。我国台湾地区经多年全面的检讨，于 1999 年 3 月完成民法物权编部分修文草案，在物权变动方面，为确保善意第三人的权益，以维护交易安全，明定不动产善意取得，其第 759 条第二项规定：“因信赖不动产登记之善意第三人，已依法律行为为物权变动之登记者，其变动之效力，不因原登记有无效或撤销之原因而受影响。”我国在物权法颁布之前，虽然在民法通则中没有确定不动产善意取得制度，但最高法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第 89 条明确规定了共同共有财产的善意取得。此条解释中的“共有财产”显然既包括动产也包括不动产，而且就此司法解释演变生成的历程而言，其“实质是指共同共有的不动产，而且主要是指共同共有的房屋。”由此可见，我国实际上已经承认了不动产的善意取得。那么，在物权法颁布以后，不动产作为善意取得的客体已经毫无异议。二、对我国善意取得的客体的立法建议关于我国在立法上应当如何完善善意取得的客体，近年来学术界已趋于一致，认为我国设立善意取得制度是市场经济的必然要求，是司法实践的急切呼唤，虽然在物权法中已经有明确规定。但怎样完善善意取得制度问题，则在民法学界有很大的分歧。我认为，参照西方主要国家关于善意取得制度立法的经验，结合我国的善意取得制度立法传统以及新中国成立以来关于此类制度的立法经验，应从以下两个方面考虑。 (一)完善动产善意取得制度。王秩.物权变动论M.北京:中国人民大学出版社,2001. 贵州大学本科毕业论文(设计) 第 11 页传统观点认为，在善意取得制度适用时，受让人受让的标的物须为动产是各国的普遍做法，这在各国立法上就可以看出来。如，日本民法典第 192条规定：“平稳且公然开始占有动产的人，为善意且无过失时， 即时取得在其动产上行使的权利。”德国民法典和瑞士民法典以及我国台湾地区的“民法”都有着类似的规定。再如，法国民法典第 2279 条第 1 款这样规定：“对于动产，自主占有有相当于权利证书的效力。”因而，各国对于动产适用善意取得制度的范围限制的规定大致相同。而对于一些如：法律禁止流通或限制流通物、赃物和遗失物等特殊动产是否可以适用善意取得制度本文前面已经对此做了一些讨论，希望对完善我国动产的善意取得制度立法有益。 对于我国而言，现在正处在经济高速发展的时期，交易行为空前频繁，为了维护经济秩序，在交易效率高涨的同时保护交易安全尤为显得重要，因此完善动产的善意取得势在必行。因而，我国要结合本国国情，参考外国关于对动产善意取得的立法法规，在本国的立法实践中不断完善动产的善意取得制度，从而适用我国社会经济的发展。(二)完善不动产的善意取得制度。尽管我国物权法中承认了不动产的善意取得制度，但是仍然有许多学者认为，不动产以登记为公示方法，故在业已建立完备的不动产权利登记体系的国家和地区，尚有讨论不动产能否准用动产善意取得制度的必要。本文认为法源自于生活，法律只有随着生活的变迁而不断修改完善才能称之为良法。不动产善意取得的之所以得到立法的确认，只是因为它适应了交易安全的需要，是交易安全发展的必然产物。也是近代以来人的互相尊重这一伦理规范在法学与法律上受到重视的必然结果。因此，我国建立不动产善意取得也势在必行。只有如此，才能促进维护市场经济的发展，真正建立以人为本的 21 世纪的民法典。因此，我国在物权法颁布承认不动产的善意取得制度之
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