仅有记账本签字,买卖合同纠纷

1 / 19仅有记账本签字,买卖合同纠纷一起买卖合同纠纷案件的办案心得河北国器律师事务所刘树明律师【案例简介】XX 年 8 月 16 日，乌兰察布市华 X 房地产开发有限公司、乌兰察布市第 X 建筑安装工程有限责任公司和四川泸州臻 X 建筑劳务有限公司签订了工程内部承包合同 ，由乙方将甲方发包的工程转包给丙方。随后，李 X 荣挂靠丙方四川泸州臻 X 建筑劳务有限公司，承包上述工程，也就是上述工程的实际施工人，每年给丙方交纳挂靠费。XX 年 4 月 8 日，原告赵 X 辰、程 X 青以北京健伟XX 家具有限公司的名义与案外人李 X 荣签订了钢材销售合同 ，约定原告向案外人李 X 荣承包的工地供应钢材建筑钢材，该钢材销售合同上“内蒙古乌兰察布市第 X 建筑安装工程有限责任公司理想之城项目部”之印章为李 X荣私刻加盖。此后，原告赵 X 辰、程 X 青向李 X 荣供应钢材吨，折合货款 5568033 元。因李 X 荣一直未支付上述货款，原告赵 X 辰、程X 青以乌兰察布市第 X 建筑安装工程有限责任公司为被告，向北京市顺义区人民法院起诉，要求乌兰察布市第 X 建筑2 / 19安装工程有限责任公司支付上述货款 5568033 元及违约金2563660 元。【诉讼策略】作为被告 X 建公司的委托代理人，经过对案件的了解、分析，认为原告的起诉及证据存在致命的问题：1、原告并非适格的主体。原告据以起诉的主要证据钢材销售合同显示，建筑钢材的供方是北京健伟 XX 家具有限公司，且原告赵 X辰是该公司法定代表人；另外，北京健伟 XX 家具有限公司的经营范围包括建筑钢材销售。本案适格的原告应该是北京健伟 XX 家具有限公司，而并非法定代表人或股东。2、合同上印章属于他人私刻。被告 X 建公司应当向法院申请追加被告人，将实际施工人李 X 荣追加到本案诉讼中。由其证明钢材销售合同上的“内蒙古 X 建公司理想之城项目部”印章是其私自加盖，作为实际施工人与被告 X 建公司无任何关系。被告 X 建公司并非买卖合同的当事人。3、无证据证明存在买卖合同关系。原告提供的送货单 、 遗失声明 、 合作合同 、发票等证据，均只有实际施工人李 X 荣或其指派的人员签字，并无被告 X 建公司的印章，也无该公司任何人员签字。原告提供的钢材销售合同上虽然有被告 X 建公3 / 19司的印章，但该印章属于实际施工人私刻，庭审中可提出司法鉴定确认。综合以上情况，被告 X 建公司在工程尚未验收、未实际支付工程款的情况下，应当给予实际施工人李 X 荣压力，迫使其出庭作证说明案情，胜诉的希望比较大。【庭审情况】作为委托代理人，针对原告主体不适格、实际施工人私刻印章、与原告不存在买卖合同关系等问题发表了答辩意见，并提供工程内部承包合同予以佐证。主审法官对实际施工人李 X 荣进行询问，证实印章私刻问题以及真实的买卖合同关系当事人并不包括被告 X建公司，与被告 X 建公司无任何关系。原告在庭审中，述称没有见过被告 X 建公司的人员，也没有跟被告 X 建公司电话联系过。【判决结果】驳回原告赵 X 辰、程 X 青的全部诉讼请求。【判决理由】当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。4 / 19原告赵 X 辰、程 X 青以买卖合同纠纷的案由将被告X 建公司诉至法院，故原告赵 X 辰、程 X 青应当提供充分的证据证明其与被告 X 建公司之间存在买卖合同关系。诉讼中，原告赵 X 辰、程 X 青称除了实际施工人李 X 荣、朱华先及涉诉工地的监理外，没有见过被告 X 建公司的其他人员，也没有跟被告X 建公司电话联系过，二人向法院提交的送货单均由李 X荣或李 X 荣授权的人签收。且李 X 荣到庭接受询问时称，李 X 荣与被告 X 建公司无任何关系，李 X 荣与原告赵 X 辰、程 X 青存在买卖合同关系。李 X 荣称原告赵 X 辰、程 X 青提交的钢材销售合同上显示的“内蒙古 X 建公司理想之城项目部”印章是其私刻，与被告 X 建公司无关。故结合各方提交的证据及各方陈述，本院无法确认原告赵 X 辰、程 X 青与被告 X 建公司之间存在买卖合同关系。现原告赵X 辰、程 X 青起诉要求被告 X 建公司给付涉诉货款及违约金，没有事实依据，法院不予支持。【办案体会】在建筑工程领域，实际施工人垫资施工的情况非常普遍，经常出现实际施工人与建材供应商、设备租赁商等签订买卖合同或者租赁合同的情况。有些实际施工人为了取得供应商或租赁商的信任，会私刻发包方或承包方的印章在买卖合同或租赁合同上加盖。5 / 19一旦出现工程质量问题或者拖欠工程款现象，实际施工人不能及时支付货款或租赁费，供应商或租赁商一旦提起诉讼，为了确保自己的权益，一般都会想方设法以形成表见代理为由，把发包方、承包方一并起诉进来，但是这样就突破了买卖合同的相对性原则，如果没有充足证据证明发包方、承包方是买卖合同的当事人或者形成表现代理，一般不会得到法院支持。实践中，个别法院认为只要供应商或租赁商的买租对象确实为施工工程所有，即认定买租行为系职务行为或代理行为并判令施工企业承担责任。该做法显然是对 XX年 7 月 最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见第 14 条规定错误理解的结果。该条规定将所购买材料和租赁器材有用途，作为判断合同相对人是否尽到合理注意义务的参考因素而加以规定。既然是判断参考因素，就应当允许不同的判断结果存在。同时，实施施工人将买租对象用于施工工程后，将就此与施工企业产生结算关系，上述突破合同相对性的做法没有法律法规和司法解释明确规定，并造成施工企业对行为人买租行为进行重复结算。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十六条“实施施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。6 / 19实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追回转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 ”，该条规定赋予了实际施工人突破合同相对性，在欠付工程款范围内起诉合同相对人以外的发包人的权利，但并没有赋予买卖合同相对人这样的权利，买卖合同的相对人并不是实际施工人。深圳市 XXXX 有限公司诉湖北 XXXX 有限公司买卖合同纠纷一案代 理 词尊敬的审判长、审判员：我接受原告深圳市 XXXX 有限公司的委托，参加了原告诉被告湖北 XXXX 有限公司买卖合同纠纷一案的诉讼，开庭前我认真核实相关证据、查找法律依据，通过 XX年 X 月 X 日的开庭，对本案事实已有清楚了解，现结合事实与法律发表如下代理意见：一、原告在 XX 年 X 月 X 日前将设备运至第三人公司的事实清楚、证据确凿，应依法予以认定。第一，从原告提交的证据来看， 民事调解书中明确要求原告在 XX 年 X 月 X 日前将设备运至第三人公司，如未能按时履行的，被告可以向法院申请强制执行。如果设备真如被告所述没有按时送到目的地，那么被告缘何既7 / 19没有申请强制执行，也没有向原告催货，更没有提交原告设备未按时到达以及其向原告催货的证据？可见，被告所述与事实不符。第二，原告提交的XXXX 运输协议中，原告明确要求物流公司在 XX 年 X 月 X 日将设备送至第三人公司，并且约定了严厉的逾期送达惩罚措施，目的就是确保设备能按时到达目的地。根据汽车运输一般常识，从深圳到内蒙古锡林郭勒盟的汽车运输时间在 5 到 6 天，从汽车发车时间来看，运输设备的汽车在 XX 年 X 月 X 日从深圳出发，最迟一周时间就能到达目的地，即在 XX 年 X 月 X 日可到达第三人公司，这个时间与协议约定相吻合，也与调解书中要求时间相吻合。第三，上述两份证据再结合原告提交的发货函 、物流结算凭证 、 物流发票等证据来看，该五份证据形成了一个牢不可破的完整证据链，虽然不能明确原告设备具体在哪一天到达第三人公司，但足以证明原告在 XX 年 X 月 X 日前已将设备运送至第三人公司。被告在庭审中一再强调原告无证据证明设备在 XX 年 X 月 X 日前送至第三人公司，是不顾事实的狡辩，且被告也未提出任何证据来反驳。因此，原告提出以 XX 年 X 月 X 日作为设备抵达第三人现场的时间，并以此为依据计算 18 个月设备质保期，应属合情合理合法，请法庭依法采纳。8 / 19第四，退一步来讲，即便不以 XX 年 X 月 X 日作为设备到达的时间，那么根据庭审来看，由于被告均认可原告提交的两份工作联系函 ，如果以上述函件中列明的时间作为设备到达现场的时间，并以此来计算 18 个月质保期的话，那么质保期的到期时间为 XX 年 X 月 X 日，此时质保期也早已过期，被告同样须向原告支付质保金。因此，无论以 XX 年 X 月 X 日还是以 XX 年 X 月 X 日作为设备到达现场的时间，被告均应按合同约定向原告支付质保金。二、原告向被告要求日息%的逾期付款赔偿金合法有据，应予支持。根据双方签订的产品购销合同第条约定：如被告逾期付款，则原告有权以每天%向被告收取逾期赔偿金。超过三十天未付款，被告应向原告赔偿合同总金额的50%，且原告有权选择继续履行合同或终止合同。因考虑到与被告合作多年，为了不影响双方今后的继续合作，原告在诉状中并没有向被告要求合同总金额 50%的赔偿金，也未要求终止合同，而是仅仅向被告主张了日息%的利息损失补偿，该补偿是对原告应收货款利息损失的最低标准补偿，原告请求补偿的标准不仅符合合同约定，也符合法律规定。对于被告在庭审中称原告要求其承担上述赔偿无事实依据的说法，原告认为被告要么忽略了上述约定，要么9 / 19刻意回避了上述约定。至于被告称该赔偿应由第三人承担的说法，原告认为被告又忽略了合同相对性原则。因原被告之间对该赔偿有明确约定，故被告有向原告付款的义务，而第三人由于没有向原告付款的义务，也就谈不上向原告支付赔偿的问题。因此，被告要求第三人承担上述赔偿的说法是没有事实和法律依据的，明显属于一种抵赖行为。三、 产品购销合同第条约定属于无效约定，应依法认定无效。第一，XXX 增加合同条款的行为属于无权代理行为。首先，在签订该合同时，合同是经原告 XXX 部经营销总监 XXX 签字确认并加盖公章后，交由时任原告公司XXX 部 XX 办事处经理 XXX 拿到被告公司与被告签订的，原告公司仅安排 XXX 将合同原件交给被告公司签订，但并未授权 XXX 可以修改合同内容。合同内容本是经双方协商并最终确定后的打印件，无须任何添加修改，目的就是防止对合同的擅自修改。添加条款是 XXX 擅自做主的行为，因该增加条款未事先经过原告公司同意，对原告公司不发生法律效力。其次，在庭审中，被告也未提交原告向 XXX 授权修改合同的任何书面文件，且 XXX 作为低压市场部业务人员是没有权利修改高压合同的，即便修改也应当经过原告10 / 19公司事后确认。事实是，原告从未认可该增加条款的效力。根据合同法第 49 条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。本案中，原告自始至终对该增加条款都没有追认，在实际履行合同过程中，被告每次付款也均按原约定执行，而没有按增加条款执行。被告每次付款时从未告诉原告是否收到、何时收到、收到多少第三人货款，原告也无从得知以上信息。另外，在原告向被告发送的催款函中，也可以证实原告并未认可增加条款的效力。第二，增加条款违反了双方关于合同修改的程序性约定。产品购销合同第条约定：本合同一经生效，合同双方均不得擅自对本合同的内容做任何单方的修改。但任何一方均可以对合同内容以书面形式提出变更、修改、取消或补充的建议。该建议应以书面形式通知对方并经双方签字确认。双方同意后经双方法定代表人或委托人代理人签字后方能生效。首先，根据以上约定，双方对合同的修改必须通过书面形式提出，实际上，双方均未提出修改合同的书面建11 / 19议，双方也未收到对方提出修改合同的书面通知。即便是在原合同中修改，也需要经过双方法定代表人或授权代表人签字并加盖公章确认。合同中增加条款并未经过原告盖章确认，仅有不具备修改权限的 XXX 个人签字。再者，无论是产品购销合同还是技术协议 ，在授权代表一栏中，均由原告公司授权代表签字后再加盖公章确认，其中产品购销合同合法授权代表为XXX， 技术协议合法授权代表为 XXX。而对于 XXX 个人的签字，均是在原告对合法授权代表盖章确认后进行的，是没有经过原告公司授权的，也是原告公司一直不予认可的。另外，上述两份合同内容均是打印件，没有任何需要填写或修改的地方，目的很明显，即双方均不允许合同内容再度修改。第三，增加条款对具体履行方式约定不明，不具有可操作性，应按原约定执行。 该条款约定，被告在收到第三人付款后再向原告付款。该约定不明之处在于，被告与第三人之间的合同是如何约定付款方式的？第三人何时向被告付款、被告是否实际收到以及收到多少第三人支付的货款等等，原告是一无所知的，这一点在庭审中，被告也有确认，即被告在回答原告关于其是否向原告提供过上述信息的问题时，被告的回答是没有向原告提供任何有关12 / 19第三人向其付款的文件或资料的。如果原告对上述信息一无所知，那么被告在收到第三人哪一笔货款后再向原告支付哪一笔货款，都是无从谈起的。再加上原被告之间的合同与被告和第三人之间的合同关于付款方式、金额、时间等约定也不竟然相同，这就导致增加条款在实际中并不具有可操作性，属于约定不明的条款。根据合同法第 61 条规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。在本案中，因增加条款对支付方式约定不明，则仍应以原条款执行，即应按第条执行。第四，原告认为，增加条款不属于货款给付条件约定，而是货款给付方式的约定。 附条件合同是双方在合同中约定某种事实，并以其将来发生或不发生作为合同生效或不生效的限制性条件的合同。本案中，就算增加条款设定了付款条件，但该条件成就与否的法律后果没有说明，即没有约定所附条件成就或不成就对合同的影响，在被告无证据证明其意思表示是附条件合同，并得到原告同意的情况下，不能认定为附条件合同。因此，综合合同其他条款来看，增加条款应认定为一种给付方式，而不是支付条件。虽然第三人向被告付款13 / 19的时间是不确定的，但原被告之间合同约定的付款时间是确定且有期限的，被告即便没收到第三人付款，也不能以此为由拒绝向原告付款。第五，根据合同相对性和公平原则，被告向原告支付货款不应以第三人向被告付款为条件。首先，原被告之间的合同关系与被告和第三人之间的合同关系分属两个独立的法律关系，两者无必然联系。被告以其与第三人之间的合同来约束原告，违反了合同相对性原则。其次，附条件的法律行为是必须在将来发生或不发生且不以人的意志为左右的不确定行为，所附条件必须是客观上不确定的事实，而不是主观上不确定的事实。也就是该条件在自然进程中发生或不发生，而不是一方可以影响其是否发生。本案中，第三人是否向被告付款、何时向被告付款以及支付多少款等，被告是可以施加影响而改变的，也是原告掌控不了的。这就难免给原告造成不公平，违反了公平原则。根据民通意见第 75 条：附条件的民事行为，如果所附条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效。本案中，因增加条款违反了法律规定和道德要求，所附条件应为无效约定。第六，被告不支付质保金的行为违反了诚信原则。14 / 19原告通过向第三人了解，第三人在 XX 年就将全部货款支付给了被告，而被告在原告向其催款时，屡屡以未收到第三人货款为由推脱，违反了诚实信用原则。在庭审中，被告提交了一份单方出具的对账单，用以证明未收到第三人货款，但该对账单却没有第三人盖章确认。根据常理，第三人如果拖欠被告货款，那么第三人应对拖欠货款的数额进行确认，被告拿出一份未经第三人确认的对账单，如何证明第三人拖欠货款？因此，原告有充分理由相信第三人早已将全部货款支付给了被告，但被告却一再违背诚信，对原告的质保金一拖再拖。综上，本案的争议焦点已经十分清楚，原告已有足够证据证明设备按时到达了目的地，且增加条款属于无效约定，被告支付质保金的条件早已成熟，应当及时向原告支付质保金及逾期赔偿。以上意见，敬请法庭采纳！委托代理人：XX 年 X 月 X 日XXXXX 仪器有限公司与 XX 市 XXXX 水泥有限责任公司买卖合同纠纷一案代 理 词15 / 19尊敬的审判长、审判员：根据中华人民共和国民事诉讼法第 50 条、第58 条及中华人民共和国律师法 第 28 条之有关规定，北京龙佑律师事务所受 XXXXX 仪器有限公司的委托，指派我们担任诉讼代理人，依法参加 XX 公司与 XX 市 XXXX 水泥有限责任公司买卖合同纠纷一案的本诉与反诉活动。接受委托以后，我详细查阅了与本案有关的全部证据材料，同时对与本案有关的问题和事实情况依法进行了必要的调查了解。至此，为进一步查明本案事实，维护 XX 公司的合法权益，现根据相关法律、法规之规定，并结合庭审情况发表代理意见如下：一、XX 公司依约履行了自己的合同义务，YY 公司亦应当履行向 XX 公司的付款义务。XX 公司和 YY 公司经协商一致，于 XX 年 10 月签订了买卖合同。此合同约定内容系 XX 公司和 YY 公司双方的真实意思表示，且未违反法律法规的禁止性和限制性规定，未损害国家和第三人的合法权益等，属合法有效。YY公司工作人员 AA 签字确认的总装箱清单中明确记载有合格证及其相关技术资料，所涉产品的型号、生产厂家与合同约定均一致。YY 公司辩称的没有合格证、交付的货物与合同约定不相一致纯属胡搅蛮缠，没有任何事实依据。在 XX公司完全履行了合同约定的义务后，YY 公司亦应当依合同16 / 19第七条约定履行向 XX 公司支付价款的义务，并且支付迟延履行的违约金和滞纳金。二、XX 公司的产品不存在质量问题。根据合同第六条第四款的约定， “对产品的质量提出异议的期限：外观质量在产品安装结束后一个月内提出异议，内在质量在负荷试车后一个月内提出异议” 。 YY 公司在产品安装调试完毕投入正常生产已长达十八月之久未提出任何异议，因此，YY 公司已经失去了对 XX 公司的产品提出任何质量异议的权限。另一方面，XX 公司依合同约定履行了供货义务，并经 YY 公司工作人员 AA 签字确认。虽后 YY 公司表示仪表间没有建好，并且对没有专用仪表间导致安装调试以至正常使用的迟延和将会对仪器造成机柜进水等损害的后果已知熟。YY 公司确认，由于没有仪表间对仪器所造成的损害，XX 公司不承担损坏责任。即使 YY 公司后来建造了简易的仪表间，此仪表间如原告向法庭出示的照片所示，脏乱不堪，到处露风露雨。所以 XX 公司认为， YY 公司在此精密仪器的长期使用过程中未能对仪器尽善良管理义务，是造成机器故障的原因。即使这样，XX 公司在前期还是应 YY 公司的要求，免费提供了维修服务，使仪器正常使用至今。综上，XX 公司提供给 YY 公司的产品本身不存在质17 / 19量问题。导致仪器偶尔出现故障的原因很明显是 YY 公司对仪器使用、管理不当所造成，与 XX 公司的产品质量无关，且 YY 公司已失去提出质量异议的权限。三、XX 公司没有必须维修的义务，也根本不存在退货的问题。合同中 XX 公司 24 小时内响应，如有必要时在 48小时内派人到现场维修的约定，前提是建立在产品出现质量问题的基础上。由于 YY 公司没有在质量异议期内提出任何质量异议，并且实际使用仪器长达十八个月之久，所以推定为 XX 公司的产品不存在质量问题。由于 XX 公司的产品不存在质量问题，进而，XX 公司没有在 24 小时内响应的义务，也更没有维修的义务。所以，YY 公司维修不能退货的诉请，没有任何法律和合同依据，理应驳回。四、YY 公司不但应当依据合同约定向 XX 公司支付后期价款，还应当对 XX 公司承担相应的违约责任。XX 公司在 YY 公司没有专用仪表间的情况下，依YY 公司的要求，进行了安装、调试、启动运行和员工培训等工作，YY 公司同时也进入负荷生产状态。YY 公司未在负荷试车后一月内提出内在质量异议，进而丧失了质量异议的权限，推定 XX 公司的产品质量没有问题。并且第七条第三款约定 ：“设备到达买方现场，安装调试完毕 30 日内支付合同价款的 10%的18 / 19调试款” 。据此约定，YY 公司付款的唯一限制性条件只是“设备到达买方现场，安装调