新旧专利法逐条对比及详解

新旧专利法逐条对比及详解 旧法新法详解 第一章总则 第二章第一条 为了保护发明创造专利权 鼓励发 明创造 有利于发明创造的推广应用 促 进科学技术进步和创新 适应社会主义现 代化建设的需要 特制定本法 第一章总则 第二章第一条 为了保护专利权人的合法权益 鼓励发明 创造 推动发明创造的应用 提高创新能 力 促进科学技术进步和社会经济发展 制定本法 注 原法中的表述为 促进科学的 进步和创新 创新 只是用来修饰 科学 技术 地位比较低 修改后将 提高创新 能力 单独提出 提高了 创新 的地位 中华人民共和国国民经济和社会发展第 十一个五年规划 将提高自主创新能力的 重要性提到了一个前所未有的高度 为此 专利法与时俱进 将 提高创新能力 确定 为专利法的立法目的之一 有利于 改 为 推动 也进一步强调了专利法的主动 的作用 第二条 本法所称的发明创造是指发明 实 用新型和外观设计 第二条 本法所称的发明创造是指发明 实 用新型和外观设计 发明 是指对产品 方法或者其改 进所提出的新的技术方案 实用新型 是指对产品的形状 构 造或者其结合所提出的适于实用的新的技 术方案 外观设计 是指对产品的形状 图 案或者其结合以及色彩与形状 图案的结 合所作出的富有美感并适于工业应用的新 设计 注 该规定为专利法实施细则第 二条 发明 实用新型和外观设计是专利 法保护的三种专利类型 属于专利法中最 重要的概念 但是在专利法中缺乏相应的 定义 不能说不是一种遗憾 有人认为 20 多年前专利法制定时 由于三种专利 类型的定义有待以后的实践来完善 所以 只在实施细则中对这三个概念作出了界定 当随着专利制度的完善 我国专利实践经 验的丰富 可以方便地对专利法的实施细 则进行修改 但是经过 20 多年的实践 目前对专利法中的重要概念进行清晰界定 的时机已经成熟 因此将原专利法实施细 则中的三种专利类型定义加入到了专利法 中 第三条 国务院专利行政部门负责管理全国 的专利工作 统一受理和审查专利申请 依法授予专利权 省 自治区 直辖市人民政府管理专利工 作的部门负责本行政区域内的专利管理工 作 第三条 国务院专利行政部门负责管理全国 的专利工作 统一受理和审查专利申请 依法授予专利权 省 自治区 直辖市人民政府管理专利工 作的部门负责本行政区域内的专利管理工 作 第四条 申请专利的发明创造涉及国家安全或者重 大利益需要保密的 按照国家有关规定办 理 第四条 申请专利的发明创造涉及国家安全或者重 大利益需要保密的 按照国家有关规定办 理 第五条 对违反国家法律 社会公德或者妨 害公共利益的发明创造 不授予专利权 第五条 对违反法律 社会公德或者妨害公 共利益的发明创造 不授予专利权 对违反法律 行政法规的规定获取 或者利用遗传资源 并依赖遗传资源完成 的发明创造 不授予专利权 注 遗传资源属于支持国家可持续 发展的重要战略资源 发展中国家遗传资 源流失的现象极为严重 在专利法中对遗 传资源加以保护 对防止生物资源流失 打击跨国公司的 生物海盗 行为具有重要 意义 生物多样性公约 规定了遗传资源 的国家主权原则 知情者同意原则和惠益 分享原则 不过 生物多样性公约 只是 原则性的公约 并没有规定成员的具体权 利义务 我国需要通过相关立法 对遗传 资源的获取和利益分享作出详细的规定 第六条 执行本单位的任务或者主要是利用 本单位的物质技术条件所完成的发明创造 为职务发明创造 职务发明创造申请专利 的权利属于该单位 申请被批准后 该单 位为专利权人 非职务发明创造 申请专利的权利 属于发明人或者设计人 申请被批准后 该发明人或者设计人为专利权人 利用本单位的物质技术条件所完成的发明 创造 单位与发明人或者设计人订有合同 对申请专利的权利和专利权的归属作出约 定的 从其约定 第六条 执行本单位的任务或者主要是利用 本单位的物质技术条件所完成的发明创造 为职务发明创造 职务发明创造申请专利 的权利属于该单位 申请被批准后 该单 位为专利权人 非职务发明创造 申请专利的权利 属于发明人或者设计人 申请被批准后 该发明人或者设计人为专利权人 利用本单位的物质技术条件所完成的发明 创造 单位与发明人或者设计人订有合同 对申请专利的权利和专利权的归属作出约 定的 从其约定 第七条 对发明人或者设计人的非职务发明 创造专利申请 任何单位或者个人不得压 制 第七条 对发明人或者设计人的非职务发明 创造专利申请 任何单位或者个人不得压 制 第八条 两个以上单位或者个人合作完成的 发明创造 一个单位或者个人接受其他单 位或者个人委托所完成的发明创造 除另 有协议的以外 申请专利的权利属于完成 或者共同完成的单位或者个人 申请被批 准后 申请的单位或者个人为专利权人 第八条 两个以上单位或者个人合作完成的发 明创造 一个单位或者个人接受其他单位 或者个人委托所完成的发明创造 除另有 协议的以外 申请专利的权利属于完成或 者共同完成的单位或者个人 申请被批准 后 申请的单位或者个人为专利权人 第九条 两个以上的申请人分别就同样的发 明创造申请专利的 专利权授予最先申请 的人 第九条 同样的发明创造只能授予一项专利 权 但是 同一申请人同日对同样的发明 创造既申请实用新型专利又申请发明专利 先获得的实用新型专利权尚未终止 且申 请人声明放弃该实用新型专利权的 可以 授予发明专利权 两个以上的申请人分别就同样的发 明创造申请专利的 专利权授予最先申请 的人 注 同样的发明创造只能授予一 项专利权 来源于专利法实施细则中的第 13 条第 1 款 简称为 一发明一专利原则 两个以上的申请人分别就同样的发明 创造申请专利的 专利权授予最先申请的 人 这被称为 先申请原则 一发明一专利原则 和 先申请原则 属于专利法上的两个基本原则 前者规定 的范围大于后者 如有一个发明 甲于 2 月 1 日提起申请 乙于 3 月 1 日提起申请 根据先申请原则 专利权应该授予甲 但 如果是甲分别于 2 月 1 日提起发明专利申 请 3 月 1 日提起实用新型专利申请 则 因为申请人就甲一个 不属于 两个以上 的申请人 就不适用原专利法第 9 条 原专利法中只规定了先申请原则 没 有对同一人就相同的发明先后提出专利申 请作出规定 存在法律上的漏洞 为了弥 补漏洞 专利法实施细则增加了 一发明 一专利 的规定 不过 作为下位法的实 施细则作出宽于上位法的规定 只能是一 种权宜之计 将上述原则提升到专利法中 才是应有之义 在实际操作中 申请人经常就同一发 明同时提起发明专利申请和实用新型专利 申请 因为对实用新型申请不进行实质审 查 发明人可以较快的获得专利保护 当 发明专利进入授权程序时 申请人通过放 弃实用新型 可以获得保护期限更长的发 明专利保护 为此 专利法对这种行为作 出了明确的规定 19 同一申请人同日对同样的发明 创造申请套餐 应当在申请是分别做出声 明 否则不适用第一款的规定 国务院专 利行政部门公告实用新型的时候还会公告 申请以及声明对应的发明专利申请的申请 号 第十条 专利申请权和专利权可以转让 中国单位或者个人向外国人转让专 利申请权或者专利权的 必须经国务院有 关主管部门批准 转让专利申请权或者专利权的 当 事人应当订立书面合同 并向国务院专利 行政部门登记 由国务院专利行政部门予 以公告 专利申请权或者专利权的转让自 登记之日起生效 第十条 专利申请权和专利权可以转让 中国单位或者个人向外国人 外国 企业或者外国其他组织转让专利申请权或 者专利权的 应当依照有关法律 行政法 规的规定办理手续 转让专利申请权或者专利权的 当 事人应当订立书面合同 并向国务院专利 行政部门登记 由国务院专利行政部门予 以公告 专利申请权或者专利权的转让自 登记之日起生效 注 将本款中 外国人 修改为 外 国人 外国企业或者外国其他组织 力 求与原专利法第 18 条 19 条接受方 被 转让方 主体定义保持一致 避免让他人 误解为外国自然人和外国企业或者是外国 其他组织在专利转让时具有不同的法律地 位 将 必须经国务院有关主管部门批准 改为 应当依照法律 行政法规的规定办 理有关手续 这一修改主要是为了解决 专利法及其实施细则与我国 技术进出口 管理条例 的衔接问题 国务院的 技术 进出口管理条例 将技术分为三种类型 禁止出口的技术 即不得出口的技术 限制出口的技术 即必须经过商务部许可 才能出口的技术 以及自由出口的技术 前两类以外的技术 规定对于自由出 口的技术 只需要进行登记管理而不需要 审批 此次修改从根本上解决了两者之间 的衔接问题 第十一条 发明和实用新型专利权被授予后 除本法另有规定的以外 任何单位或者个 人未经专利权人许可 都不得实施其专利 即不得为生产经营目的制造 使用 许诺 销售 销售 进口其专利产品 或者使用 其专利方法以及使用 许诺销售 销售 第十一条 发明和实用新型专利权被授予后 除本法另有规定的以外 任何单位或者个 人未经专利权人许可 都不得实施其专利 即不得为生产经营目的制造 使用 许诺 销售 销售 进口其专利产品 或者使用 其专利方法以及使用 许诺销售 销售 注 提高了对外观设计的保护强度 增加了 许诺销售 这种情形 根据最高院 的司法解释 许诺销售 是指以做广告 在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等 方式作出销售商品的意思表示 赋予专利权的许诺销售权 其目的在 于在商业交易的早期阶段及时制止侵权行 为 将侵权行为扼杀在 侵权可能 或 即 发侵权 的阶段 防止将来专利侵权产品 进口依照该专利方法直接获得的产品 外观设计专利权被授予后 任何单位或者 个人未经专利权人许可 都不得实施其专 利 即不得为生产经营目的制造 销售 进口其外观设计专利产品 进口依照该专利方法直接获得的产品 外观设计专利权被授予后 任何单位或者 个人未经专利权人许可 都不得实施其专 利 即不得为生产经营目的制造 销售 进口其外观设计专利产品 的传播 从而减少专利权人的损失 同时 许诺销售权还是对其他专利独占实施权的 补充 专利权人可以截住专利侵权人向合 理使用人出售侵权产品的渠道 避免了专 利权人因使用人的豁免而得不到应有的救 济 从而从另一角度保护了专利权人的利 益 第十二条 任何单位或者个人实施他人专利的 应当 与专利权人订立书面实施许可合同 向专 利权人支付专利使用费 被许可人无权允 许合同规定以外的任何单位或者个人实施 该专利 第十二条 任何单位或者个人实施他人专利的 应当与专利权人订立书面实施许可合同 向专利权人支付专利使用费 被许可人无 权允许合同规定以外的任何单位或者个人 实施该专利 注 删除了原专利法要求的专利 实施许可必须签订书面合同这一限制 专 利权属于私权 专利权人同其他人签订何 种形式的许可合同是他的自由 公权力不 应该给予太多的干预 不过专利许可合同 属于最为复杂的合同之一 即使去除了强 行性规定 合同双方还是签订比较完备的 书面合同为佳 20 专利权人与他人订立专利实施许 可合同的 应当自合同生效之日起 个 月内向国务院专利行政部门备案 未备案 的 不得对抗善意第三人 第十三条 发明专利申请公布后 申请人可以要 求实施其发明的单位或者个人支付适当的 费用 第十三条 发明专利申请公布后 申请人可以要 求实施其发明的单位或者个人支付适当的 费用 第十四条 国有企业事业单位的发明专利 对 国家利益或者公共利益具有重大意义的 国务院有关主管部门和省 自治区 直辖 市人民政府报经国务院批准 可以决定在 批准的范围内推广应用 允许指定的单位 实施 由实施单位按照国家规定向专利权 人支付使用费 中国集体所有制单位和个人的发明 专利 对国家利益或者公共利益具有重大 意义 需要推广应用的 参照前款规定办 理 第十四条 国有企业事业单位的发明专利 对 国家利益或者公共利益具有重大意义的 国务院有关主管部门和省 自治区 直辖 市人民政府报经国务院批准 可以决定在 批准的范围内推广应用 允许指定的单位 实施 由实施单位按照国家规定向专利权 人支付使用费 注 删除第十四条第二款 该条 文为 中国集体所有制单位和个人的发明 专利 对国家利益或者公共利益具有重大 意义 需要推广应用的 参照前款规定办 理 去除了针对集体企业发明推广运用 的规定 国有企业和集体企业虽然都属于 公有制 但在国有企业中 国家属于大股 东 在集体企业中则不是 大股东在决定 推广运用相关发明专利时 具有发言权 这是合理的 公权力不应该太多的介入到 集体企业内部 另外 该规定在实际操作中极少被 采用 如果相关技术具有广泛推广运用的 价值 也完全可以通过强制许可制度解决 删除本款不会对专利制度产生任何 实质性的影响 第十五条 专利权人有权在其专利产品或者该 产品的包装上标明专利标记和专利号 第十五条 专利申请权或者专利权的共有人对 权利的行使有约定的 从其约定 没有约 定的 共有人可以单独实施或者以普通许 可方式许可他人实施该专利 许可他人实 注 将专利许可合同的默认值从否定改 为肯定 有利于促进技术的推广运用 需 要指出的是 默认值只包括普通许可 不 包括独占许可和排他许可 这是因为 如 果一个共有人与第三人签订了独占许可或 施该专利的 收取的使用费应当在共有人 之间分配 除前款规定的情形外 行使共有的 专利申请权或者专利权应当取得全体共有 人的同意 专利权人有权在其专利产品或 者该产品的包装上标明专利标记和专利号 者排他许可合同 就会对其他共有人对专 利技术的使用和对外许可产生限制 为了 有效促进技术的传播同时也避免对专利权 共有人的利益产生不必要的限制 故作出 上述规定 平衡各方的利益 第十六条 被授予专利权的单位应当对职务发 明创造的发明人或者设计人给予奖励 发 明创造专利实施后 根据其推广应用的范 围和取得的经济效益 对发明人或者设计 人给予合理的报酬 第十六条 被授予专利权的单位应当对职务发 明创造的发明人或者设计人给予奖励 发 明创造专利实施后 根据其推广应用的范 围和取得的经济效益 对发明人或者设计 人给予合理的报酬 第十七条 发明人或者设计人有在专利文件中 写明自己是发明人或者设计人的权利 第十七条 发明人或者设计人有权在专利文件 中写明自己是发明人或者设计人 专利权 人有权在其专利产品或者该产品的包装上 标明专利标识 注 将第十五条和第十七条合并 作为第十七条 专利权人有权在其专利产 品或者该产品的包装上标明专利标识 类似条款的合并 将发明人或者设计人的 署名权和专利权人的标记权统一入一条中 使得条文更加简洁协调 第十八条 在中国没有经常居所或者营业所的 外国人 外国企业或者外国其他组织在中 国申请专利的 依照其所属国同中国签订 的协议或者共同参加的国际条约 或者依 照互惠原则 根据本法办理 第十八条 在中国没有经常居所或者营业所的 外国人 外国企业或者外国其他组织在中 国申请专利的 依照其所属国同中国签订 的协议或者共同参加的国际条约 或者依 照互惠原则 根据本法办理 第十九条 在中国没有经常居所或者营业所的 外国人 外国企业或者外国其他组织在中 国申请专利和办理其他专利事务的 应当 委托国务院专利行政部门指定的专利代理 机构办理 中国单位或者个人在国内申请专利 和办理其他专利事务的 可以委托专利代 理机构办理 专利代理机构应当遵守法律 行政 法规 按照被代理人的委托办理专利申请 或者其他专利事务 对被代理人发明创造 的内容 除专利申请已经公布或者公告的 以外 负有保密责任 专利代理机构的具 体管理办法由国务院规定 第十九条 在中国没有经常居所或者营业所的 外国人 外国企业或者外国其他组织在中 国申请专利和办理其他专利事务的 应当 委托依法设立的专利代理机构办理 中国单位或者个人在国内申请专利 和办理其他专利事务的 可以委托依法设 立的专利代理机构办理 专利代理机构应当遵守法律 行政 法规 按照被代理人的委托办理专利申请 或者其他专利事务 对被代理人发明创造 的内容 除专利申请已经公布或者公告的 以外 负有保密责任 专利代理机构的具 体管理办法由国务院规定 注 取消了涉外代理机构的指定 20 多年来 专利代理行业日趋成熟 从 业人员的业务素质和水平也不断提高 越 来越多的专利代理机构和从业人员逐渐具 备了办理涉外专利代理事务的能力 取消 涉外专利代理机构的指定乃大势所趋 第二十条第二十条 注 将第一款中的 中国单位 改 中国单位或者个人将其在国内完成 的发明创造向外国申请专利的 应当先向 国务院专利行政部门申请专利 委托其指 定的专利代理机构办理 并遵守本法第四 条的规定 中国单位或者个人可以根据中华人 民共和国参加的有关国际条约提出专利国 际申请 申请人提出专利国际申请的 应 当遵守前款规定 国务院专利行政部门依照中华人民 共和国参加的有关国际条约 本法和国务 院有关规定处理专利国际申请 任何单位或者个人将在中国完成的 发明创造或者实用新型向外国申请专利的 应当事先报经国务院专利行政部门进行保 密审查 保密审查的程序 期限等按照国 务院的规定执行 中国单位或者个人可以根据中华人 民共和国参加的有关国际条约提出专利国 际申请 申请人提出专利国际申请的 应 当遵守前款规定 国务院专利行政部门依照中华人民 共和国参加的有关国际条约 本法和国务 院有关规定处理专利国际申请 对违反本条第一款规定向外国申请专利的 发明或者实用新型 在中国申请专利的 不授予专利权 为 任何单位 并将 国内 改为 中国 实践中 一些外国母公司出于对其利益的 考虑 以委托或者合作的名义 通过合同 约定这些发明创造的权利属于母公司 首 先以母公司名义在外国申请专利 从而规 避原专利法第十条规定的审批要求和第二 十条规定的首先在我国申请专利的规定 为了便于在发明创造涉及国家安全或者重 大利益需要保密的情况下依法采取必要措 施 同时使我国公众能够及时方便地获取 在中国完成的发明创造的有关信息 有必 要消除原专利法中存在的不够严谨之处 完善原专利法第二十条的规定 删除了向国外申请专利时必须委托 涉外专利代理机构的规定 世界上许多国 家在专利法中都规定 外国人向其申请专 利均需要委托本国代理机构或者代理人 因此 依照我国原专利法的规定 我国企 业向外国申请专利既要委托我国的专利代 理机构 又要委托国外的专利代理机构 显然加重了我国企业的负担 对于那些熟 悉国际事务 拥有专门人才的大型公司来 说 通过自身的力量就可以与国外的专利 代理机构合作进行专利申请 没有必要再 规定它们必须委托国内的代理机构 第二十一条 国务院专利行政部门及其专利复审 委员会应当按照客观 公正 准确 及时 的要求 依法处理有关专利的申请和请求 在专利申请公布或者公告前 国务 院专利行政部门的工作人员及有关人员对 其内容负有保密责任 第二十一条 国务院专利行政部门及其专利复审 委员会应当按照客观 公正 准确 及时 的要求 依法处理有关专利的申请和请求 国务院专利行政部门应当完整 准 确 及时发布专利信息 定期出版专利公 报 在专利申请公布或者公告前 国务 院专利行政部门的工作人员及有关人员对 其内容负有保密责任 注 专利文献包含世界上 90 以上 的技术信息 同时 专利文献也包含重要 的法律信息和经济信息 促进专利信息的 广泛传播 促进科技进步与创新是国家知 识产权局义不容辞的责任 第二章 授予专利权的条件 第二十二条 授予专利权的发明和实用新型 应 当具备新颖性 创造性和实用性 新颖性 是指在申请日以前没有同 样的发明或者实用新型在国内外出版物上 公开发表过 在国内公开使用过或者以其 他方式为公众所知 也没有同样的发明或 第二章 授予专利权的条件 第二十二条 授予专利权的发明和实用新型 应 当具备新颖性 创造性和实用性 新颖性 是指该发明或者实用新型 不属于现有技术 也没有任何单位或者个 人就同样的发明或者实用新型在申请日以 前向国务院专利行政部门提出过申请 并 注 增加了现有技术的概念 采用 绝对新颖性的标准 将出版公开和非出版 公开的标准调为一致 随着经济全球化趋 势日益明显和科学技术迅猛发展 尤其是 网络技术的突飞猛进 出版公开与非出版 公开之间的界限已经越来越模糊 在新的 环境与形势下 将非出版公开的现有技术 限制在我国地域之内已经逐渐变得没有实 际意义和可操作性 因此现在在新专利法 中 不论出版还是非出版公开 网络 书 者实用新型由他人向国务院专利行政部门 提出过申请并且记载在申请日以后公布的 专利申请文件中 创造性 是指同申请日以前已有的 技术相比 该发明有突出的实质性特点和 显著的进步 该实用新型有实质性特点和 进步 实用性 是指该发明或者实用新型 能够制造或者使用 并且能够产生积极效 果 记载在申请日以后公布的专利申请文件或 者公告的专利文件中 创造性 是指与现有技术相比 该 发明具有突出的实质性特点和显著的进步 该实用新型具有实质性特点和进步 实用性 是指该发明或者实用新型 能够制造或者使用 并且能够产生积极效 果 本法所称现有技术 是指申请日以 前在国内外为公众所知的技术 籍或者其他方式公开 不论是否国外公开 使用 只要为公众所知 都将危害新颖性 将抵触申请的公开进一步修正 因为 实用新型没有实质审查程序 因此实用新 型 外观设计授权公布的文件 不应该再 叫做公布的专利申请文件 而应该叫做公 告的专利文件 第二十三条 授予专利权的外观设计 应当同申 请日以前在国内外出版物上公开发表过或 者国内公开使用过的外观设计不相同和不 相近似 并不得与他人在先取得的合法权 利相冲突 第二十三条 授予专利权的外观设计 应当不属 于现有设计 也没有任何单位或者个人就 同样的外观设计在申请日以前向国务院专 利行政部门提出过申请 并记载在申请日 以后公告的专利文件中 授予专利权的外观设计与现有设计 或者现有设计特征的组合相比 应当具有 明显区别 授予专利权的外观设计不得与他人 在先取得的合法权利相冲突 本法所称现有设计 是指申请日以 前在国内外为公众所知的设计 注 调整关于外观设计新颖性的规 定 采用了与发明 实用新型专利申请新 颖性类似的表述方式 外观设计也引入了 现有设计 的概念 现有设计 是指 申 请日以前在国内外为公众所知的设计 与在发明和实用新型的授权条件中引入 现有技术 的概念平行 而且对外观设计 专利申请 也增加了关于抵触申请的规定 对外观设计专利权增加类似于 创造 性 的授权条件 与现有设计或者现有 设计特征的组合相比 应当具有明显区别 因此 新专利法从新颖性 创造性两 个角度上整体提高了外观设计的授权门槛 第二十四条 申请专利的发明创造在申请日以前 六个月内 有下列情形之一的 不丧失新 颖性 一 在中国政府主办或者承认的 国际展览会上首次展出的 二 在规定的学术会议或者技术 会议上首次发表的 三 他人未经申请人同意而泄露 其内容的 第二十四条 申请专利的发明创造在申请日以前 六个月内 有下列情形之一的 不丧失 新颖性 一 在中国政府主办或者承认的 国际展览会上首次展出的 二 在规定的学术会议或者技术 会议上首次发表的 三 他人未经申请人同意而泄露 其内容的 第二十五条 对下列各项 不授予专利权 一 科学发现 二 智力活动的规则和方法 三 疾病的诊断和治疗方法 四 动物和植物品种 第二十五条 对下列各项 不授予专利权 一 科学发现 二 智力活动的规则和方法 三 疾病的诊断和治疗方法 四 动物和植物品种 注 平面印刷品的图案 色彩或者 二者的结合做出的设计属于外观设计概念 的范畴 由于平面印刷品的图案设计并非 是对产品本身的外观设计 它与商标的作 用十分接近 容易导致在两种不同类型的 知识产权之间产生混淆 该条款在新专利 五 用原子核变换方法获得的物 质 对前款第 四 项所列产品的生产 方法 可以依照本法规定授予专利权 五 用原子核变换方法获得的物 质 六 对平面印刷品的图案 色彩 或者二者的结合作出的主要起标识作用的 设计 对前款第 四 项所列产品的生产 方法 可以依照本法规定授予专利权 法第 23 条对外观设计新颖性 创造性进 行限定的基础上进一步缩小了可授予外观 设计的范围 提高了外观设计的授权门槛 第三章 专利的申请 第二十六条 申请发明或者实用新型专利的 应 当提交请求书 说明书及其摘要和权利要 求书等文件 请求书应当写明发明或者实用新型 的名称 发明人或者设计人的姓名 申请 人姓名或者名称 地址 以及其他事项 说明书应当对发明或者实用新型作 出清楚 完整的说明 以所属技术领域的 技术人员能够实现为准 必要的时候 应 当有附图 摘要应当简要说明发明或者实 用新型的技术要点 权利要求书应当以说明书为依据 说明要求专利保护的范围 第三章 专利的申请 第二十六条 申请发明或者实用新型专利的 应 当提交请求书 说明书及其摘要和权利要 求书等文件 请求书应当写明发明或者实用新型 的名称 发明人的姓名 申请人姓名或者 名称 地址 以及其他事项 说明书应当对发明或者实用新型作 出清楚 完整的说明 以所属技术领域的 技术人员能够实现为准 必要的时候 应 当有附图 摘要应当简要说明发明或者实 用新型的技术要点 权利要求书应当以说明书为依据 清楚 简要地限定要求专利保护的范围 依赖遗传资源完成的发明创造 申 请人应当在专利申请文件中说明该遗传资 源的直接来源和原始来源 申请人无法说 明原始来源的 应当陈述理由 注 第 2 款中 发明或者实用新型 均为技术方案 而不是新设计 因此不应 当有设计人的说法 第 4 款增加了权利要求书 清楚 简 要 的规定 来自于专利法实施细则第 20 条 第 5 款规定了遗传资源的保护 是针 对 生物多样性公约 指定的配套条款 主要用于防止非法窃取我国遗传资源进行 技术开发并申请专利 第二十七条 申请外观设计专利的 应当提交请 求书以及该外观设计的图片或者照片等文 件 并且应当写明使用该外观设计的产品 及其所属的类别 第二十七条 申请外观设计专利的 应当提交请 求书 该外观设计的图片或者照片以及对 该外观设计的简要说明等文件 申请人提交的有关图片或者照片应 当清楚地显示要求专利保护的产品的外观 设计 注 对外观设计的申请文件进行了 扩展 明确规定必须包括对该外观设计的 简要说明 因为从信息学的角度来说 图 画说包含的信息量明显大于其他表现手段 如果不通过文字说明对其进行界定 则容 易造成保护范围的不确定 原专利法规定外观设计必须提交外观 设计产品所属的类别 但是由于申请人或 者代理机构进行分类后 审查员仍然要对 外观设计进行分类 纯粹是重复劳动 因 此新专利法中删除了此条款 第二十八条 国务院专利行政部门收到专利申请 文件之日为申请日 如果申请文件是邮寄 的 以寄出的邮戳日为申请日 第二十八条 国务院专利行政部门收到专利申请 文件之日为申请日 如果申请文件是邮寄 的 以寄出的邮戳日为申请日 第二十九条 申请人自发明或者实用新型在外国 第一次提出专利申请之日起十二个月内 或者自外观设计在外国第一次提出专利申 请之日起六个月内 又在中国就相同主题 提出专利申请的 依照该外国同中国签订 的协议或者共同参加的国际条约 或者依 照相互承认优先权的原则 可以享有优先 权 申请人自发明或者实用新型在中国 第一次提出专利申请之日起十二个月内 又向国务院专利行政部门就相同主题提出 专利申请的 可以享有优先权 第二十九条 申请人自发明或者实用新型在外国 第一次提出专利申请之日起十二个月内 或者自外观设计在外国第一次提出专利申 请之日起六个月内 又在中国就相同主题 提出专利申请的 依照该外国同中国签订 的协议或者共同参加的国际条约 或者依 照相互承认优先权的原则 可以享有优先 权 申请人自发明或者实用新型在中国第一次 提出专利申请之日起十二个月内 又向国 务院专利行政部门就相同主题提出专利申 请的 可以享有优先权 第三十条 申请人要求优先权的 应当在申请 的时候提出书面声明 并且在三个月内提 交第一次提出的专利申请文件的副本 未 提出书面声明或者逾期未提交专利申请文 件副本的 视为未要求优先权 第三十条 申请人要求优先权的 应当在申请的 时候提出书面声明 并且在三个月内提交 第一次提出的专利申请文件的副本 未提 出书面声明或者逾期未提交专利申请文件 副本的 视为未要求优先权 第三十一条 一件发明或者实用新型专利申请应 当限于一项发明或者实用新型 属于一个 总的发明构思的两项以上的发明或者实用 新型 可以作为一件申请提出 一件外观设计专利申请应当限于一种产品 所使用的一项外观设计 用于同一类别并 且成套出售或者使用的产品的两项以上的 外观设计 可以作为一件申请提出 第三十一条 一件发明或者实用新型专利申请应 当限于一项发明或者实用新型 属于一个 总的发明构思的两项以上的发明或者实用 新型 可以作为一件申请提出 一件外观设计专利申请应当限于一 项外观设计 同一产品两项以上的相似外 观设计 或者用于同一类别并且成套出售 或者使用的产品的两项以上外观设计 可 以作为一件申请提出 注 在实践中 同一设计人在对同 一产品的外观形成一种新的基本设计的基 础上 往往会提出许多与其基本设计相似 的设计方案 外观设计专利申请人普遍希 望其基本设计方案以及相似外观设计方案 均获得专利保护 以免在侵权诉讼中因被 控侵权产品的设计与获得专利权的外观设 计相比略有不同而被认定为不侵犯其外观 设计专利权 但是按照现行专利法及其实 施细则的规定 这一愿望却难以实现 其 原因在于 如果在一件外观设计专利申请 中要求保护多个相似的外观设计 则会因 为不符合现行专利法第三十一条第二款规 定的单一性要求而被驳回 如果提出多项 外观设计专利申请 要求分别予以保护 又会因为不符合 同样的发明创造只能授 予一项专利权 的规定而被驳回 为了 解决这一问题 修正案建议允许同一产品 的两项以上相似外观设计合案申请 以充 分保护外观设计专利申请人的正当利益 34 提出多项相似外观设计的时候 应当在简要说明中指定其中一项作为基本 设计 第三十二条第三十二条 申请人可以在被授予专利权之前随 时撤回其专利申请 申请人可以在被授予专利权之前随 时撤回其专利申请 第三十三条 申请人可以对其专利申请文件进行 修改 但是 对发明和实用新型专利申请 文件的修改不得超出原说明书和权利要求 书记载的范围 对外观设计专利申请文件 的修改不得超出原图片或者照片表示的范 围 第三十三条 申请人可以对其专利申请文件进行 修改 但是 对发明和实用新型专利申请 文件的修改不得超出原说明书和权利要求 书记载的范围 对外观设计专利申请文件 的修改不得超出原图片或者照片表示的范 围 第四章 专利申请的审查和批准 第三十四条 国务院专利行政部门收到发明专利 申请后 经初步审查认为符合本法要求的 自申请日起满十八个月 即行公布 国务 院专利行政部门可以根据申请人的请求早 日公布其申请 第四章 专利申请的审查和批准 第三十四条 国务院专利行政部门收到发明专利 申请后 经初步审查认为符合本法要求的 自申请日起满十八个月 即行公布 国务 院专利行政部门可以根据申请人的请求早 日公布其申请 第三十五条 发明专利申请自申请日起三年内 国务院专利行政部门可以根据申请人随时 提出的请求 对其申请进行实质审查 申 请人无正当理由逾期不请求实质审查的 该申请即被视为撤回 国务院专利行政部门认为必要的时 候 可以自行对发明专利申请进行实质审 查 第三十五条 发明专利申请自申请日起三年内 国务院专利行政部门可以根据申请人随时 提出的请求 对其申请进行实质审查 申 请人无正当理由逾期不请求实质审查的 该申请即被视为撤回 国务院专利行政部门认为必要的时 候 可以自行对发明专利申请进行实质审 查 第三十六条 发明专利的申请人请求实质审查的 时候 应当提交在申请日前与其发明有关 的参考资料 发明专利已经在外国提出过申请的 国务院专利行政部门可以要求申请人在指 定期限内提交该国为审查其申请进行检索 的资料或者审查结果的资料 无正当理由 逾期不提交的 该申请即被视为撤回 第三十六条 发明专利的申请人请求实质审查的 时候 应当提交在申请日前与其发明有关 的参考资料 发明专利已经在外国提出过申请的 国务院专利行政部门可以要求申请人在指 定期限内提交该国为审查其申请进行检索 的资料或者审查结果的资料 无正当理由 逾期不提交的 该申请即被视为撤回 第三十七条 国务院专利行政部门对发明专利申请进行 第三十七条 国务院专利行政部门对发明专利申 实质审查后 认为不符合本法规定的 应 当通知申请人 要求其在指定的期限内陈 述意见 或者对其申请进行修改 无正当 理由逾期不答复的 该申请即被视为撤回 请进行实质审查后 认为不符合本法规定 的 应当通知申请人 要求其在指定的期 限内陈述意见 或者对其申请进行修改 无正当理由逾期不答复的 该申请即被视 为撤回 第三十八条 发明专利申请经申请人陈述意见或 者进行修改后 国务院专利行政部门仍然 认为不符合本法规定的 应当予以驳回 第三十八条 发明专利申请经申请人陈述意见或 者进行修改后 国务院专利行政部门仍然 认为不符合本法规定的 应当予以驳回 第三十九条 发明专利申请经实质审查没有发现 驳回理由的 由国务院专利行政部门作出 授予发明专利权的决定 发给发明专利证 书 同时予以登记和公告 发明专利权自 公告之日起生效 第三十九条 发明专利申请经实质审查没有发现 驳回理由的 由国务院专利行政部门作出 授予发明专利权的决定 发给发明专利证 书 同时予以登记和公告 发明专利权自 公告之日起生效 第四十条 实用新型和外观设计专利申请经初 步审查没有发现驳回理由的 由国务院专 利行政部门作出授予实用新型专利权或者 外观设计专利权的决定 发给相应的专利 证书 同时予以登记和公告 实用新型专 利权和外观设计专利权自公告之日起生效 第四十条 实用新型和外观设计专利申请经初 步审查没有发现驳回理由的 由国务院专 利行政部门作出授予实用新型专利权或者 外观设计专利权的决定 发给相应的专利 证书 同时予以登记和公告 实用新型专 利权和外观设计专利权自公告之日起生效 第四十一条 国务院专利行政部门设立专利复审 委员会 专利申请人对国务院专利行政部 门驳回申请的决定不服的 可以自收到通 知之日起三个月内 向专利复审委员会请 求复审 专利复审委员会复审后 作出决 定 并通知专利申请人 专利申请人对专利复审委员会的复 审决定不服的 可以自收到通知之日起三 个月内向人民法院起诉 第四十一条 国务院专利行政部门设立专利复审 委员会 专利申请人对国务院专利行政部 门驳回申请的决定不服的 可以自收到通 知之日起三个月内 向专利复审委员会请 求复审 专利复审委员会复审后 作出决 定 并通知专利申请人 专利申请人对专利复审委员会的复 审决定不服的 可以自收到通知之日起三 个月内向人民法院起诉 第五章 专利权的期限 终止和无效 第四十二条 发明专利权的期限为二十年 实用 新型专利权和外观设计专利权的期限为十 年 均自申请日起计算 第五章 专利权的期限 终止和无效 第四十二条 发明专利权的期限为二十年 实用 新型专利权和外观设计专利权的期限为十 年 均自申请日起计算 第四十三条 专利权人应当自被授予专利权的当 年开始缴纳年费 第四十三条 专利权人应当自被授予专利权的当 年开始缴纳年费 第四十四条 有下列情形之一的 专利权在期限 届满前终止 一 没有按照规定缴纳年费的 二 专利权人以书面声明放弃其 专利权的 专利权在期限届满前终止的 由国 务院专利行政部门登记和公告 第四十四条 有下列情形之一的 专利权在期限 届满前终止 一 没有按照规定缴纳年费的 二 专利权人以书面声明放弃其 专利权的 专利权在期限届满前终止的 由国 务院专利行政部门登记和公告 第四十五条 自国务院专利行政部门公告授予专 利权之日起 任何单位或者个人认为该专 利权的授予不符合本法有关规定的 可以 请求专利复审委员会宣告该专利权无效 第四十五条 自国务院专利行政部门公告授予专 利权之日起 任何单位或者个人认为该专 利权的授予不符合本法有关规定的 可以 请求专利复审委员会宣告该专利权无效 第四十六条 专利复审委员会对宣告专利权无效 的请求应当及时审查和作出决定 并通知 请求人和专利权人 宣告专利权无效的决 定 由国务院专利行政部门登记和公告 对专利复审委员会宣告专利权无效 或者维持专利权的决定不服的 可以自收 到通知之日起三个月内向人民法院起诉 人民法院应当通知无效宣告请求程序的对 方当事人作为第三人参加诉讼 第四十六条 专利复审委员会对宣告专利权无效 的请求应当及时审查和作出决定 并通知 请求人和专利权人 宣告专利权无效的决 定 由国务院专利行政部门登记和公告 对专利复审委员会宣告专利权无效 或者维持专利权的决定不服的 可以自收 到通知之日起三个月内向人民法院起诉 人民法院应当通知无效宣告请求程序的对 方当事人作为第三人参加诉讼 第四十七条 宣告无效的专利权视为自始即不存 在 宣告专利权无效的决定 对在宣告 专利权无效前人民法院作出并已执行的专 利侵权的判决 裁定 已经履行或者强制 执行的专利侵权纠纷处理决定 以及已经 履行的专利实施许可合同和专利权转让合 同 不具有追溯力 但是因专利权人的恶 意给他人造成的损失 应当给予赔偿 如果依照前款规定 专利权人或者 专利权转让人不向被许可实施专利人或者 专利权受让人返还专利使用费或者专利权 第四十七条 宣告无效的专利权视为自始即不存 在 宣告专利权无效的决定 对在宣告 专利权无效前人民法院作出并已执行的专 利侵权的判决 调解书 已经履行或者强 制执行的专利侵权纠纷处理决定 以及已 经履行的专利实施许可合同和专利权转让 合同 不具有追溯力 但是因专利权人的 恶意给他人造成的损失 应当给予赔偿 依照前款规定不返还专利侵权赔偿 金 专利使用费 专利权转让费 明显违 反公平原则的 应当全部或者部分返还 注 判决 调解书都是人民法院针 对整个案件的实体问题所作的决定 而裁 定则是指人民法院在审理案件过程中和判 决执行过程中 对诉讼程序问题和部分案 件的实体问题所作的决定 因此不应当和 判决具有同等效力 往往引起滥用专利权 的侵权诉讼 涉及到专利侵权的 裁定从 此不再具有法律效力 人民法院作出并已 执行的判决和调解书才拥有法律效力 另外 应该返还的财产中增加了专利 侵权赔偿金 删除了专利权人或者专利权 转让人 因为第一款就明确规定 宣告无 效的专利权视为自始即不存在 既然如 此 此处也就不应该再称为专利权 因此 删除了专利权人或者专利权转让人 转让费 明显违反公平原则 专利权人或 者专利权转让人应当向被许可实施专利人 或者专利权受让人返还全部或者部分专利 使用费或者专利权转让费 第六章 专利实施的强制许可 第四十八条 具备实施条件的单位以合理的条件 请求发明或者实用新型专利权人许可实施 其专利 而未能在合理长的时间内获得这 种许可时 国务院专利行政部门根据该单 位的申请 可以给予实施该发明专利或者 实用新型专利的强制许可 第六章 专利实施的强制许可 第四十八条 有下列情形之一的 国务院专利行政 部门根据具备实施条件的单位或者个人的 申请 可以给予实施发明专利或者实用新 型专利的强制许可 一 专利权人自专利权被授予之 日起满三年 且自提出专利申请之日起满 四年 无正当理由未实施或者未充分实施 其专利的 二 专利权人行使专利权的行为被依法 认定为垄断行为 为消除或者减少该行为 对竞争产生的不利影响的 注 强制许可是对专利权的限制措 施之一 为防止技术闲置而增加了专利权 人实施专利的义务 同时对专利权人利用 专利技术垄断市场的行为也作出了限制 可以看出 政府的立场逐渐从一味的提高 专利保护强度向兼顾专利权人的利益和维 护公共利益的平衡发展 第四十九条 在国家出现紧急状态或者非常情况 时 或者为了公共利益的目的 国务院专 利行政部门可以给予实施发明专利或者实 用新型专利的强制许可 第四十九条 在国家出现紧急状态或者非常情况 时 或者为了公共利益的目的 国务院专 利行政部门可以给予实施发明专利或者实 用新型专利的强制许可 第五十条 为了公共健康目的 对取得专利权 的药品 国务院专利行政部门可以给予制 造并将其出口到符合中华人民共和国参加 的有关国际条约规定的国家或者地区的强 制许可 注 本条又是对专利权强制许可的 限制 本条规定的强制许可并不是为了供 应国内需要 而是用于出口 该条款体现 了 修改 与贸易有关的知识产权协定 议定书 的相关精神 为了公共健康目的 可以给予制造并出口专利药品到特定国家 或者地区的强制许可 从原理上将 专利权属于财产权 健 康权则属于基本人权 当专利权与健康权 出现冲突时 人的生存 健康权利应当优 于财产权利 新实施条例中 还增加了第 86 条将 该类强制许可信息通报世界贸易组织的规 定 第五十条 一项取得专利权的发明或者实用新 型比前已经取得专利权的发明或者实用新 型具有显著经济意义的重大技术进步 其 实施又有赖于前一发明或者实用新型的实 施的 国务院专利行政部门根据后一专利 权人的申请 可以给予实施前一发明或者 实用新型的强制许可 在依照前款规定给予实施强制许可 的情形下 国务院专利行政部门根据前一 专利权人的申请 也可以给予实施后一发 明或者实用新型的强制许可 第五十一条 一项取得专利权的发明或者实用新 型比前已经取得专利权的发明或者实用新 型具有显著经济意义的重大技术进步 其 实施又有赖于前一发明或者实用新型的实 施的 国务院专利行政部门根据后一专利 权人的申请 可以给予实施前一发明或者 实用新型的强制许可 在依照前款规定给予实施强制许可 的情形下 国务院专利行政部门根据前一 专利权人的申请 也可以给予实施后一发 明或者实用新型的强制许可 第五十一条 依照本法规定申请实施强制许可的 单位或者个人 应当提出未能以合理条件 与专利权人签订实施许可合同的证明 第五十二条 国务院专利行政部门作出的给予实 施强制许可的决定 应当及时通知专利权 人 并予以登记和公告 给予实施强制许可的决定 应当根 据强制许可的理由规定实施的范围和时间 强制许可的理由消除并不再发生时 国务 院专利行政部门应当根据专利权人的请求 经审查后作出终止实施强制许可的决定 第五十二条 强制许可涉及的发明创造为半导体技术的 其实施限于公共利益的目的和本法第四十 八条第 二 项规定的情形 注 将专利法实施细则第 72 条 强制许可涉及的发明创造是半导体技术 的 强制许可实施仅限于公共的非商业性 使用 或者经司法程序或者行政程序确定 为反竞争行为而给予救济的使用 修改 后的专利法第 48 条第 2 款规定了禁止利 用专利权实施垄断行为 消除了减少竞争 半导体领域早就形成了专利丛林 各个企业专利之间相互交错 很多都是互 为前提的继续发明创造 因此 如果该领 域的专利没有强制许可作为保障 各个企 业之间实施相互专利封锁 会给整个行业 带来灾难性的影响 第五十三条 取得实施强制许可的单位或者个人 不享有独占的实施权 并且无权允许他人 实施 第五十三条 除依照本法第四十八条第 二 项 第五十条规定给予的强制许可外 强制许 可的实施应当主要为了供