委托合同与代理合同的区别

1 / 11委托合同与代理合同的区别 委托合同和代理的区别委托合同签订以后，受托人根据合同为委托人办理委托事务，必然要和第三人发生联系，并且受托人往往是以委托人的名义从事活动，实际行为的后果也归属委托人，这里实质上形成了一个代理关系，因此，委托和代理之间有着密切的关系。法国民法典即把受托人代理委托人处理事务视为委托合同的当然效力。德国民法典把委托作为合同的一种放在债编中，而将代理作为一项民事基本制度放在总则编中，这种立法体例为以后各国民法典所效仿，如日本民法典、我国台湾地区民法典、苏俄民法典等。代理，依照民法通则第 63 条规定，指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，而由被代理人对代理人的行为承担民事责任。人的知识、能力都是有限的，其活动还要受到时间和空间的限制，当事人仅凭自己的行为往往不能充分享受进行自由商品交换的权利。法律规定民事主体可以借助他人的行为进行民事活动，使被代理人可以同时在不同的地点与多个相对人订立合同，同时也避免了其专业知识、能力的不足，这正是代理制度与商品经济的内在联系之所在，也是代理制度的存在价值之所在。上述代理的立法定义和理论价值阐述已经清楚地2 / 11表明代理实际上是解决代理人在何条件下可以被代理人名义与第三人从事法律行为，以及引起的法律后果归属问题。代理既然是由代理人代本人为意思表示或受意思表示的，则与受托人为委托人处理事务同属为他人服务，二者在此点上相类似。二者的区别主要在于：代理人的代理行为不能包括事实行为;而受托人受托处理或管理的行为可以包括事实行为。代理属于对外的关系，不对外也就无所谓代理;而委托则属于对内关系，即其存在于委托人与受托人之间。第三，代理关系的成立，被代理人授予代理人代理权属于单方法律行为; 而委托合同为双方法律行为，委托合同的成立应有受托人承诺，若受托人不为承诺，则合同不能成立。委托合同与代理合同虽为不同的制度，但二者也有联系。如果委托人所委托的事务须对外为法律行为时，则一般都有代理权的授予。于此情况下，委托合同也就成为代理中的基础关系，代理不过是受托人处理受托事务的一种手段。但并非在任何情况下，代理都以委托合同为基础关系，都伴随委托合同而生。有委托合同而无代理，或者虽有代理而无委托合同的情形，也并不鲜见。委托合同与居间合同3 / 111999 年的合同法确定了十五种有名合同，其中第二十一章和第二十三章分别就委托合同和居间合同的相关事宜进行了规定。由于两者都是一方受他方委托为他方办理一定事务，属于提供劳务类的合同，因此，在实践中，时常有人将两种合同相混淆。本人近期所代理的河北省某市的一起二审案件就遇到了该情况：一审法院虽有所意识，但在最终的判决中还是错误地将居间合同认定为委托合同。因此，笔者认为有必要就委托合同与居间合同的概念、特征及相互间的区别等做一下分析。一、 委托合同的概念及特征。根据合同法第 396 条规定，委托合同是指 委托人和受托人约定，由受 托人处理委托人事务的合同 ，它主要具有以下法律特征：1、 委托合同是建立在委托人与受托人相互信任的基础上。如果没有双方的 相互信任与自愿，委托合同不可能成立，因此，在委托合同中，除非委托人同意，受托人应当亲自处理受托事务。2、 委托合同的标的是处理委托事务。委托合同属于提供劳务类合同，其标 的是劳务，体现为受托人为委托人处理委托事务。根据我国目前的法律规定，无论是法律行为，还是单纯的事实行为，均可以委托他人进行处理。当然，委托事务必须是委托人有权实施，并且不违反法律4 / 11或社会公共利益、社会公德的行为。3、 委托合同一般是受托人以委托人的名义和费用处理委托事务，但是也允 许受托人以自己的名义处理委托事务。4、 委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。我国大多数学者都主张以有 偿为原则，以无偿为例外。在合同双方没有约定有无报酬时， 合同法第 405 条也明确规定委托方应支付相应的报酬。5、 委托合同为诺成性合同、不要式合同、双务合同。委托合同自双方达成 一致协议时即告成立，合同采取何种形式，由当事人自行约定。二、 居间合同的概念及特征。合同法第 424 条规定居间合同为 居间人向委托人报告订立合同的机会 或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同，它具有以下特征：1、 居间合同的标的是居间人所提供的居间劳务，包括向委托人报告订立合 同的机会及提供订立合同的媒介服务。居间人的整个活动都是以促成委托人与第三人订立合同为目的展开的。2、 居间人须按委托人的指示和要求为居间活动。作为中间商，居间人并不 以一方的名义或者以自己的名义与第三人订立合同，他不是委托人订立合同的代理人，也5 / 11不是为委托人利益与第三人订立合同的当事人，因此，他只能按照委托人指示和要求从事居间活动。3、 居间人须是从是居间业务的人。目前我国理论界对公民、法人能否均可 成为居间人存在争议，但却一致认为居间作为一种营业，是以营利为目的的，居间人的资格应有一定的限制，即居间人应是经批准从事居间营业的人。4、 居间合同是双务、有偿合同。虽然居间合同是有偿合同，但委托人的给 付义务具有不确定性，委托人报酬的支付以委托人与第三人的合同成立为前提。5、 居间合同诺成性、不要式合同。合同自双方意思达成一致即告成立，同 时采取何种方式由当事人自行决定。三、委托合同与居间合同的区别。根据上述委托合同与居间合同的概念与特征，我们可以对两者进行比较，以在实践中分清合同的性质，正确的适用法律。1、委托合同的受托人可以是任何公民、法人，法律上对受托人的资格并没有限制；而居间合同的居间人只能是经过有关国家机关登记核准的从事居间营业的法人或公民。2、委托合同的受托人办理委托事务时，可以以委6 / 11托人或自己的名义进行活动，代委托人与第三人订立合同，依照委托人的指示参与并可决定委托人与第三人之间的关系内容，处理事务的后果直接归于委托人；而居间合同的居间人，仅限于报告订约机会或媒介服务，其服务的范围有限制，只是介绍或协助委托人与第三人订立合同，居间人本人并不参与委托人与第三人之间的合同。3、委托合同的受托人是按委托人的要求处理受托事务，处理的事务可以是有法律意义的事务，也可以是非法律意义的事务；居间合同的居间人，是为委托人提供与第三人订立合同的机会，其行为本身不具有法律意义。4、委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的，是从委托人处领取报酬；居间合同是有偿合同，但居间人只能在居间合同达到目的是才能请求支付报酬，并且在为媒介居间时，居间人可从委托人和其相对人双方取得报酬。5、委托合同的受托人处理委托事务所支出的费用由委托人负担；居间合同的居间人从事居间合同达到目的的，居间活动的费用由居间人负担。6、委托合同中，受托人有移交处理事务后果和报告的义务；居间合同中，居间人则没有将处理事务的后果移交给委托人和报告的义务。由上述比较可见，委托合同与居间合同尽管从形式上存在诸多相似之处，但它们之间还是有着本质的区别，7 / 11只有在全面掌握两者基本概念的基础上，在实践中才能对合同性质予以正确把握。委托合同、代理行为、行纪合同与居间合同文博一 委托合同委托合同是指委托人和受托人委托合同，又称委任合同，是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。其中委托他方处理事务的人为委托人，接受他方委托并处理其事务的人为受托人。1、委托合同的标的是受托人办理委托事务的行为。2、委托合同可以是有偿也可以是无偿。3、委托合同为诺成合同。4、委托合同为不要式合同。5、委托合同中受托人必须亲自办理事务，不经过委托人同意，一般转委托他人。6、委托合同的法律后果直接归属委托人。二、委托合同与代理行为委托合同和代理行为在罗马法中是不加以区分的，而是混为一体。德国民法开始加以严格的区分，认为委托合同是产生代理行为的根据，代理行为则是实现委托合同的手段。我国现在也严格区分了代理行为和委托合同，把8 / 11代理制度在总则中加以规定，委托合同在合同法中加以规定。二者之所以经常混淆可能是由于以下原因：1、两者都是由他人代替完成自己的事务。2、两者的法律效果都归为委托人。3、代理人以被代理人的名义进行活动，而受托人也通常是以委托人的名义进行活动。4、代理权基于委托合同而产生。但毕竟两者是不同的民事制度，有着重要的区别，主要区别有以下几点：1、代理是涉及代理人与第三人之间的行为，所以代理中有三方关系人，而委托一般只是约束委托人和受托人的合同，只有双方关系人。2、代理的行为只能是法律行为，而不能是事实行为；而委托的范围更加广泛，除了法律行为，事实行为也可以委托。2、代理授权是单方行为，不需要等待受托人的承诺；委托合同是合同，必须双方达成意思表示，经过承诺才能成立。3、委托合同不同于授予代理权。现实生活中，委托合同中可能同时有代理权的授权条款，因此很多时候委托合同同时具有了授予代理权证书的性质。但是委托合同9 / 11的成立并不以代理权条款为要件，所以委托合同成立的时候，其内容可能不存在代理权条款，这个时候委托合同成立的同时就没有代理权的产生。代理权要产生还需要委托人签发授权委托书。4、行为发生瑕疵的后果不同。委托合同成立后，如果受托人拒绝履行受托义务，委托人可以追究违约责任。而代理行为如果发生瑕疵，如超越代理权等，就必须依照代理的相关制度进行处理。三行纪合同行纪合同是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。1、行纪合同的标的是贸易活动，这一点区别于委托合同，委托合同的标的仅仅限制为行为，除了法律要求必须由自己办理的，其他行为均可委托办理。行纪合同明确限定为贸易行为。2、行纪合同是有偿合同。这一点区别于委托合同，委托合同可以是有偿也可以是无偿。3、行纪合同是诺成、不要式合同。4、行纪合同是双务合同。委托合同可以是双务也可以是单务合同。5、行纪合同行纪人以自己的名义办理事务。在委托合同中一般情况下受托人应当以委托人的名义办理事务。10 / 11因为委托合同是代理行为的产生基础，因此还有隐名代理等情况需要考虑。6、行纪合同法律后果间接归为委托人。7、行纪人只能是经过批准经营行纪业务的企业组织。这一点也区别于委托合同，委托合同对受托人没有限制。行纪合同和委托合同都是以委托为基础的合同，因此在英美法系中认为行纪是委托的一种，在我国合同法中也规定了：本章没有规定的，使用委托合同的有关规定。因此两者十分相似，但是上述的区别还是明显的。四 居间合同居间合同，又称中介合同, 是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。典型的就是劳务中介。1、居间合同是双务、有偿合同。2、居间合同为诺成、不要是合同。3、居间人本身不参与