可以调整技术合同的法律

1/18可以调整技术合同的法律第一部分：技术合同优惠政策一、营改增优惠政府1、财政部、国家税务总局关于在全国开展交通运输业和部分现代服务业营业税改征增值税试点税收政策的通知附件四应税服务适用增值税零税率和免税政策的规定。2、北京市国家税务局关于营业税改征增值税试点期间有关增值税优惠政策管理问题的公告二、可以免税的技术合同范围1技术转让。技术转让，是指转让者将其拥有的专利和非专利技术的所有权或者使用权有偿转让他人的行为。2、技术开发。技术开发，是指开发者接受他人委托，就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统进行研究开发的行为。其中，关于知识产权的归属，必须约定为归委托方所有或委托方与受托方共有，否则不能认定为技术开发合同。3、与技术转让、技术开发相关的技术咨询1、技2/18术服务。与技术转让、技术开发相关的技术咨询、技术服务，是指转让方根据技术转让或开发合同的规定，为帮助受让方掌握所转让的技术，而提供的技术咨询、技术服务业务，且这部分技术咨询、服务的价款与技术转让的价款应当开在同一张发票上。三、备案的材料1、申请享受营业税改征增值税优惠政策的试点纳税人，应按照规定，到国税主管税务机关办1技术咨询，是指就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等。理备案或审批手续。2、纳税人提供技术转让、技术开发和与之相关的技术咨询、技术服务时，报送的材料为：北京市营业税改征增值税优惠政策审批确认表；经省级科技主管部门认定的技术转让、技术开发的书面合同及复印件1份；技术合同技术性收入核定表；技术交易奖酬金领取单。四、技术合同免税优惠注意事项1、应税项目与免税项目须分别核算。3/182、享受免税政策项目不得开具增值税专用发票。3、享受免税政策项目的进项税额不得抵扣。4、一个合同一备案。注：海淀国税要求，须先进行备案登记，才能申报免税。同时，需注意将相关材料留存齐全，以待备查。5、技术合同如涉密，备案前须做脱密处理。第二部分技术合同认定具体内容一、什么是技术合同认定技术合同认定是指根据技术合同认定登记管理办法设立的技术合同登记机构对技术合同当事人申请认定登记的合同文本从技术上进行核查，确认其是否符合技术合同要求的专项管理工作。二、目的1、落实国家有关促进科技成果转化财税优惠政策2、作为高新技术认定的依据。三、认定的依据1、合同法2、技术合同认定登记管理办法3、技术合同认定规则4、北京市技术市场条例四、审查的主要事项技术合同登记机构对当事人所提交的合同文本和有4/18关材料进行审查和认定。其主要事项是：是否属于技术合同；分类登记；核定技术性收入。五、技术合同的分类技术开发合同1、委托开发技术合同2、合作开发技术合同技术转让合同1、专利权转让合同2、专利申请权转让合同3、专利实施许可合同4、技术秘密转让合同技术咨询合同技术服务合同1、技术服务合同2、技术培训合同3、技术中介合同六、技术合同的基本条款及条款不明确、未履行或不合理的后果基本条款1、项目名称；2、标的内容、范围、要求；3、履5/18行的计划、进度、期限、地点；4、技术情报、资料的保密5、风险责任的负担；6、技术成果归属的受益分成办法；7、验收标准及方法；8、价款、报酬或使用费及支付方式9、违约金或损失赔偿的计算方法10、解决争议的方法；11、名称和术语的解释。条款不明确的后果1、申请认定登记的技术合同下列主要条款不明确的，不予登记：合同主体不明确的；合同标的不明确，不能使登记人员了解其技术内容的；合同价款、报酬、使用费等约定不明确的。2、申请认定登记的技术合同，合同名称与合同中的权利义务关系不一致的，技术合同登记机构应当要求当事人补正后重新申请认定登记；拒不补正的，不予登记。条款未履行的后果约定担保条款并以此为合同成立条件的技术合同，申请认定登记时当事人担保义务尚未履行的，不予登记。条款不合理的后果申请认定登记的技术合同，其合同条款含有下列非法垄断技术、妨碍技术进步等不合理限制条款的，不予登记：6/18一方限制另一方在合同标的技术的基础上进行新的研究开发的；一方强制性要求另一方在合同标的基础上研究开发所取得的科技成果及其知识产权独占回授的；一方限制另一方从其他渠道吸收竞争技术的；一方限制另一方根据市场需求实施专利和使用技术秘密的。申请认定登记的技术合同，当事人约定提交有关技术成果的载体，不得超出合理的数量范围。七、技术成果载体数量的合理范围1、技术文件，以通常掌握该技术和必要存档所需份数为限。2、磁盘、光盘等软件性技术载体、动植物新品种、微生物菌种，以及样品、样机等产品技术和硬件性技术载体，以当事人进行必要试验和掌握、使用该技术所需数量为限。3、成套技术设备和试验装置一般限于1-2套。八、技术合同的认定技术开发合同1、认定条件有明确、具体的科学研究和技术开发目标；合同标的为当事人在订立合同时尚未掌握的技术方7/18案；研究开发工作及其预期成果有相应的技术创新内容。注：单纯以揭示自然现象、规律和特征为目标的基础性研究项目所订立的合同，以及软科学研究项目所订立的合同，不予登记。2、不属于技术开发合同的情形合同标的为当事人已经掌握的技术方案，包括已完成产业化开发的产品、工艺、材料及其系统；合同标的为通过简单改变尺寸、参数、排列，或者通过类似技术手段的变换实现的产品改型、工艺变更以及材料配方调整；一、技术合同的概念技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。二、技术合同一般应规定的内容项目名称；标的的内容、范围和要求；履行的计划、进度、期限、地点、地域和方法；技术情报和资料的保密；风险责任的承担；技术成果的归属和收益的分成方法；8/18验收标准和方法；价款、报酬或者使用费及其支付方法；违约金或者损失赔偿的计算方法；解决争议的方法；名次和术语的解释与合同履行有关的技术背景资料、可行性论证和技术评价报告、项目任务书和计划书、技术标准、技术规范、原始设计和工艺文件，以及其他技术文档，按照当事人的约定可以作为合同的组成部分。三、技术合同的欺诈及漏洞1利用技术转让合同中的包销条款对技术受让方进行欺诈。技术转让合同是技术持有方将自己的技术交付给受让方使用并从中获得报酬而由技术持有方和被许可实施方签订的合同。在技术转让合同中欺诈人经常利用合同中的包销条款进行欺诈。包销条款是指技术持有人，将技术转让或许可给受让方后，为增加技术转让的吸引力，减少受让方对投资风险的畏惧，承诺全部承销技术受让方根据该技术生产的产品，这种承诺性条款就是包销条款。包销条款对技术受让方或被许可方产生极大的诱惑力，认为这种合同没有任何风险，合同实施后稳赚不赔，从而对合同标的不进行认真的可行性分析就与技术持有人签订合同，为9/18合同欺诈埋下伏笔。技术合同欺诈中的包销条款一般都是很原则的条款，通常都必须另定补充协议才能实现。因此即使有包销条款，包销条款也很难履行，并且很难追究欺诈人的法律责任。欺诈人往往利用包销条款虚夸产品的销售量，诱使对方支付较高的技术转让费，甚至提供市场可行性报告、技术实施计划等材料，而在实际履行中往往以种种借口拒绝包销产品，或以极低的价格回购，使生产方最终放弃包销而改为自销。2技术转让合同签订后，以提供技术实施设备等条件为名，不平等获得受让方财产。技术合同的标的不是一般的物品，而是一种无形的知识或技术。因此在技术转让过程中，技术持有方一般都要向受让方提供相关条件和进行具体的实施指导。在技术转让合同欺诈中欺诈人往往要求受让方必须使用技术持有方提供的技术设备，否则便不保证产品的质量，而受让方由于受专业知识的影响未能对该设备的技术先进性进行考察，盲目的接受该设备而一旦发现该技术不具有先进性，生产出的产品没有市场时已无法退回该设备，而技术转让方实际则达成了销售该设备的目的并从中获得了利润。另外有的欺诈人则以代受让方定购设备为名，从中获取高额利润，受让方以为设备如不由技术持有者组织定购会影响技术实施而同意该约定，事实上该设备往往是市场上很普遍的设备，欺诈人从中获取10/18了高额利润。3技术合同欺诈人将不成熟的或不可实施的技术当作可实施的技术转让给受让方。技术合同欺诈中欺诈人经常使用的另一种手段是将不成熟的或者根本不可实施的技术当作可实施的技术转让给受让方。由于我国法律没有将技术的成熟程度作为交付标的的一个前提，所以经常出现将尚不成熟的技术当作成熟的技术，非专利产品当作专利产品进行转让。还有的是将尚处于试验阶段的技术成果作为已成为商品的技术成果进行转让，从而使受让方承担更高的费用继续进行试制、提高、完善、成型，往往得不偿失。4技术合同中易出现的漏洞。技术合同中包含有技术咨询合同、技术服务合同、技术转让合同、技术开发合同等不同类型。每一类合同都有其自身不同的特点，在技术咨询合同中双方当事人应对所涉及技术问题、咨询报告的内容、期限、质量进行详细约定尤其对咨询报告可能出现的虚假、延误问题应当明确违约责任。在技术服务合同应对工作条件、工作成果等技术事项明确约定。在技术转让合同中当事人应当约定使用该技术的范围，技术持有人应当保证该技术的实用性、可行性。在技术开发合同中易出现的漏洞经常是对所开发出的技术的所有权约定不明确，对技术成果的后续改进成果11/18的分享方法约定不明确等。四、技术合同漏洞及欺诈的防范1对技术合同中的技术标的进行严格的科学审查，全面了解该技术的真实性、可靠性、市场价值。技术合同中的技术标的一般由于其具有先进性，当事人并不太能凭自身的知识了解，但是技术成果不可能违反科学的常理和规律，可以在签订合同前向有关部门或技术人员鉴定该技术的可行性。对技术标的的考察还应了解该技术实施后可能创造的经济效益、市场范围、是否已实施、实施范围，从而对付出的成本有所衡量。2在技术合同中对技术标的的来源和技术的持有人进行考察。对技术标的的来源进行考察是预防合同欺诈的有效手段，创造技术成果的单位或个人的技术水平决定了技术成果的水平，通过对技术来源和对技术持有人的考察会对技术成果的可信度有所了解，但这只能作为参考对技术成果的技术指标还是应当由专家进行判断。另外在技术转让合同中，受让方应当对技术成果的所有权归属进行考察，以免与非所有权人订立合同而产生纠纷。3对技术转让合同中的技术成果的实用价值进行综合考察。技术受让方除对一项技术考察其是否真实、是否具12/18有先进性外，还应当考察该技术是否实用，依靠自己的技术力量和资金力量能否实施，该技术是否成熟，是否能够马上进行大规模的工业生产，现阶段的社会经济状况是否适用该技术。对一项技术能否控制最终决定着该项技术的能否实施，如果受让人对上述方面的考察中有一项或多项不能确定，那么对合同签订一定要慎重，否则很可能蒙受损失。4技术合同中的受让方对技术使用费、技术转让费的支付方式一定要慎重，对违约责任要约定明确，使受欺诈的可能性降到最低程度。技术合同欺诈人一般都以技术使用费、技术转让费为目标。在技术合同签订中费用的支付，对受让人来说不先支付费用而在合同实施后，根据产品的销售按比例提成或盈利后给对方分配一定的利润，应当是风险最小的一种支付方式。合同欺诈人一般只接受一次性支付，如果对方宁可以极低价格转让也不接受其他方式的支付，受让方应当提高警惕以免上当。另外在技术合同中对违约责任应当制定的明确详细，为防止合同欺诈提供更多的法律保护。合同审查与修改法律实务有预防之父美称的美国路易?M?布朗教授早就断言，法律预防是法律服务的必然，较之与法律治疗重要得多。公司合同纠纷的出现，不仅给双方当事人带来了直接的经13/18济损失和不守信用等消极影响，而且公司为了解决这些纠纷，还得花费相当的人力、财力和时间等各种成本。鉴于其所带来的消极影响，有必要对即将作为交易的合同进行审查与修改，做到防患于未然，消灭纠纷于萌芽之中。合同审查与修改法律实务讲座共分为三部分：一是合同审查和修改的目的和要求，二是合同审查与修改的方法和重点，三是合同审查和修改的其他方面。一、合同审查和修改的目的及要求1.合同审查的目的合同审查的目的在于发现问题、避免争议、减少损失。审查修改是合同正式签订前的最后工序，是从法律方面为公司合同把好关。它是合同管理部门或相关部门的一项重要的日常工作，并且因公司而异。有的公司主要由财务部门来审查，有的公司由行政管理部来审查，而专门设立合同管理部门的公司的法律审查比较专业。对于公司管理体制健全的公司，合同一般经过财务审查、技术审查和法律审查，财务部门、技术部门和法务部门各负其责，从不同角度去审查合同的不同方面。一般来说，合同审查是针对合同草案而言的，它不仅要审查合同的合法性、真实性，而且还要求根据国家有关法律规定和本公司的内控制度，做到签订合同与审查合同有机有效地结合起来，以确保企业签订的合同选择最佳14/18方式，获得好的效益，实现签订合同的目的。同时，通过对合同进行审查，发现合同中的某些问题，减少和避免在履行的过程中产生不必要的分歧和争议，提高合同履约率，即使因为某种特殊原因发生了违约或者争议的情况，也可以比较顺利地解决问题，得到必要的补偿，避免或者减少损失的发生。2.合同的要求及合同审查的要求对于一份好的合同，应该满足以下几个方面的要求：真实合法。这是合同的关键和核心。合同当事人订立的合同要想具有法律效力，必须在合法的前提下，否则，将因为违法而达不到交易之目的。合同交易的主体、内容、形式等不能违反我国法律、法规和司法解释的强制性和禁止性规定。条款完备。条款齐备是合同文本最起码的要求，如果合同文本对交易内容反映不够明确、清晰或者缺少必要的条款，将会使合同文本不能反映交易实质，给将来的合同履行以及法律救济埋下隐患，产生一些不必要的合同纠纷。合同一般应有以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者15/18报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法以及其他约定等基本或必备的要素。结构安排上有逻辑并符合习惯、惯例。体例严谨。章、条、款、项，根据实际情况灵活处理。各条款前后照应、配合严密、表述清晰。合同是一种很庄重的专业文书，版面要庄重，字体、字号、行间距要透露着美观的气息，形式上以人为本，方便阅读和存档需要。语言精确。任何合同，除了范本合同外，都有其具体的标的物、具体的签订背景，要根据交易目的、合同类型、对方当事人特点、合同背景等具体情况，对可能发生的问题加以前瞻性的预见并形成实用性和针对性较强的条款，尽最大可能地防范于未然，满足交易的需要。合同语言要精确。当事人双方在签订合同时，避免用词含糊、模棱两可。表述的语言要简明扼要但又全面周到，不能与签约本意有出入，也不能有歧义。同时注意遣词造句符合规范，特别是对时间、规格、数量等的限制要十分明确，不能笼统地用“前”、“后”、“以上”“以下”等模糊语言。还要注意中文字中的多音字和常见错别字的问题，避免使用口语、方言土语、歇后语等非书面正式语言。具体要求在后面细讲。二、合同的审查与修改的方法和重点16/18针对合同应该满足的十六字要求，即“真实合法、条款完备、体例严谨、语言精确”，合同的审查也应该从以下几个方面进行：真实与合法性审查1.合同主体真实合法性审查合同的主体各方应是具备行为能力和权利能力的民事主体，尤其是具备独立的责任能力。合同的主体可以是法人、自然人以及其他组织。法人是公司交往中最常见的合同主体，只要依法成立，有没有必要的财产或经费，有自己的名称组织结构和场所，能独立承担民事责任便具备合同主体资格。审查合同当事人的主体资格是否合法。在上文合同的真实性问题审查中，已经介绍了具有缔约资格的主体可以是法人、自然人或其他组织。在具体的合同缔约过程中，我们还要对合同的主体资格