第6章 银行保函与备用信用证

第六章银行保函与备用信用证 本章内容 第一节银行保函第二节备用信用证第三节银行保函与备用信用证的比较 第一节银行保函 一 基本概念保函 LetterofGuarantee L G 是银行 保险公司或其他机构或个人以书面形式出具的 凭提交与承诺条件相符的书面索款通知和其它类似单据即行付款的保证文件 银行保函 国际间银行办理代客担保业务时 应委托人的要求 向受益人开出的保证文件 L G 二 银行保函的性质和作用 1 独立性保函 见索即付保函 1 保函独立于基础合同 2 银行承担第一性付款责任 3 付款的惟一条件是单据 4 保函的独立性是相对的 由于保函对单据的要求是比较简单的 所以在保函的情况下更易发生欺诈行为 2 从属性保函 有条件保函 1 就保函性质而言 保函从属于基础合约 基础合同的存在是保函成立的前提条件 保函随基础合约的失效而失效 2 银行保函的付款责任是第二性 3 只有在违约情况发生时才会支付 4 开立保函只是为了提供信用担保 委托人申请开立保函后 万一自己未履约就非支付赔款不可 因此开立保函能促使委托人履行基础合同 三 当事人基本当事人 申请人 受益人 担保人其他当事人 通知行 转开行 保兑行 反担保人 基本当事人 1 委托人 是向银行或保险公司申请开立保函的人 委托人的权责是 1 在担保人按照保函规定向受益人付款后 立即偿还担保人垫付的款项 2 负担保函项下一切费用及利息 3 担保人如果认为需要时 应预支部分或全部押金 2 受益人 是有权按保函的规定出具索款通知或连同其他单据 向担保人索取款项的人 受益人的权利是 按照保函规定 在保函效期内提交相符的索款声明 或连同有关单据 向担保人索款 并取得付款 3 担保人 是保函的开立人 担保人的权责是 1 接受委托人申请后 依委托人指示开立保函给受益人 开立保函时 有权决定是否要求申请人预缴押金 2 保函一经开出就有责任按照保函承诺条件 合理审慎地审核提交的包括索赔书在内的所有单据 向受益人付款 3 付款后 有权要求申请人偿还其垫款 若委托人不能立即偿还垫款 有权处置押金 抵押品 担保品 如果处置后仍不足抵偿 则担保行有权向委托人追索不足部分 可能涉及的相关当事人 1 通知行 ADVISINGBANK 也称为传递行 TRANSMITTINGBANK 因担保行与受益人分处两地 该银行受担保行之托将保函代为传递或通知保函 其主要职责是负责审核保函的真伪 严格按照担保行的要求和指示及时通知受益人 2 保兑行 CONFIRMINGBANK 应担保行的要求 保兑行以其自身卓著的信誉在担保行已经做出的支付承诺之外另行附加保证 承诺一旦发生担保行无故拒付或无力支付的情况 由其代为履行付款责任 受益人有两种选择 一是选择由国际性大银行或本国银行对原保函加具保兑 这样 一份保函具有两个保证人 二是要求本国银行另开保函 则出现反担保行 3 反担保行 COUNTERGUARANTOR 委托人求助于本国银行的支持 要求本国银行委托其在受益人所在地的往来银行出具保函 并同时做出在受托行遭到索赔时立即予以偿付的承诺 接受申请人委托而发出开立保函委托指示的银行就称为反担保行 而受益人所在地的受托行成为实际上的担保行 四 银行保函的开立方式与业务流程 开立方式 1 直接担保直接担保 又称直开 是指担保银行应委托人的申请 径向受益人开立保函 并凭此直接向受益人承担责任的一种方式 按保函开立后是否通过通知行转交 分为直交或转交 直交是指担保银行开立保函后将其直接寄交或带交受益人 转交是担保行请受益人当地银行为通知行将保函代为转交给受益人 2 间接担保间接担保 又称转开 委托人所在地的银行应其客户的请求 根据标书或合同的有关规定以及受益人所在国的惯常做法及法律要求 以提供反担保的形式来委托另一家银行 通常为受益人所在地的银行 即担保行 代其出具保函 并由后者向受益人承担付款责任的一种方式 业务流程 1 申请人需填写开立保函申请书并签章2 提交保函的背景资料 包括合同 有关部门批准文件等3 提供相关的保函格式并加盖公章 4 提供企业近期财务报表和其它有关证明文件5 落实银行接受的担保 包括缴纳保证金 质押 抵押或第三者信用担保等6 由银行审核申请人资信情况 履约能力 项目可行性 保函条款及担保 质押或抵押情况后 可对外开出保函 五 银行保函的种类 出口类保函1 投标保函 TenderGuarantee 2 履约保函 PerformanceGuarantee 3 预付金保函 AdvancePaymentGuarantee 4 质量 维修保函 Quality maintenanceGuarantee 1 投标保函投标保函 TENDERGUARANTEEORBIDBOND保证投标人在其报价有效期内不撤标 不改标 不更改原报价条件 一旦中标 则按招标文件的规定在一定期限内与招标方签订合同并提交履约保函 该保函于开标日后一定天数截止有效 若投标人日后有违约行为 担保银行将立即向招标人赔付一定金额的款项作为补偿 如果投标人落选 且未有违约行为发生 招标人将退回投标保函 以供银行解除担保责任 2 履约保函履约保函 PERFORMANCEGUARANTEEORPERFORMANCEBOND 是担保银行应委托人 即供货方或劳务承包方 的请求而向受益人 购买方或业主 开立的一种保证文件 保证委托人忠实地履行商品或劳务合同 按时 按质 按量地交运货物或完成所承包的工程 履约保函失效有两种情况 交货完毕或施工完毕即告失效 在交货或施工结束后再加一段规定的时期才失效 3 预付款保函预付款保函 ADVANCEDPAYMENTGUARANTEE 即还款保函 REPAYMENTGUARANTEE 在买卖合同中为定金保函 DOWNPAYMENTGUARANTEE 预付款保函是银行同意卖方或承包商的申请而出具的一种书面承诺 一旦委托人未能履行基础合约 或未能全部履约 担保行将在收到买主或业主所提出的索赔后向其返还与预付等额的款项 或相当于合约尚未履行部分相应比例的预付金的款项 该保函一般自委托人收到受益人应支付的足额预付款项时生效 失效有以下情况 在交货或施工完毕时 预付款全部转化为委托人的营业收入 保函项下无款可回 该保函自动失效 规定减额条款 即随工程进度或交货情况而 自动 按比例地 进行扣减 直至减至款项为零时 保函自动失效 4 质量保函和维修保函质量保函 QUALITYGUARANTEE 和维修保函 MAINTENANCEGUARANTEE 是大型工程机械设备等资本物资的进出口贸易或劳务承包交易项下的委托人 卖方或承包方 申请开立的以买方或业主为受益人的期限一般为一年 自交货或施工完毕之日起 担保货物或工程质量符合合同要求的保函 进口类保函1 付款保函 PaymentGuarantee 2 延期付款保函 DeferredPaymentGuarantee 3 租赁保函 LeasingGuarantee 1 付款保函 PAYMENTGUARANTEE 大型资本货物交易或工程承包业务 保证买方或业主按工程进度支付款项的保证文件 2 留置金保函 RETENTIONMONEYGUARANTEE 该保函实际上是业主或买方以现金滞留的形式对承包方或供货方在项目和合同维修期间应负的维修责任所采取的一种制约手段 3 提货保函 SHIPPINGGUARANTEE 进口商向银行申请开立以船公司为受益人 要求船公司允许进口商不凭正本提单提货的保函 船公司由此产生的一切费用 责任 风险 银行保证进行赔偿 而且担保行保证一旦收到卖方寄来的正本提单或遗失的提单后 将及时把它交给船公司从而换回提货保函而注销 4 费用保付保函 PAYMENTGUARANTEEFORCOMMISSIONORANYOTHERCHARGES 主要针对一些特殊的合同和协议项下的价款支付 如中间商佣金的保付 寄售项下货款的保付 机场起降费的保付等 对销贸易类保函1 补偿贸易保函 CompensationGuarantee 2 来料加工 来件装配保函 Processing assemblyGuarantee 其他类保函1 借款保函 LoanGuarantee 2 保释金保函 BailBond 3 关税保函 CustomsGuarantee 4 透支保函 OverdraftGuarantee 第二节备用信用证 一 概念备用信用证 StandbyLetterofCredit 备用信用证是适应于 跟单信用证统一惯例 的一种特殊形式的信用证 是开证行对受益人承担一项义务的凭证 在备用信用证中 开证行保证在开证申请人未能履行其应履行的义务时 受益人只要凭备用信用证的规定向开证行开具汇票 并随附开证申请人未履行义务的声明或证明文件即可得到开证行偿付 二 备用信用证的性质 1 不可撤销性 A 备用证在开立后即是一个不可撤销的 独立的 跟单的及具有约束力的承诺 B 除非在备用证中另有规定 或经对方当事人同意 开证人不得修改或撤销其在该备用证下之义务 2 跟单性 开证人的义务要取决于单据的提示 以及对所要求单据的表面审查 3 独立性 备用证下开证人义务的履行并不取决于 开证人从申请人那里获得偿付的权利和能力 受益人从申请人那里获得付款的权利 在备用证中对任何偿付协议或基础交易的援引 或 开证人对任何偿付协议或基础交易的履约或违约的了解与否 4 强制性 备用证和修改在开立后即具有约束力 无论申请人是否授权开立 开证人是否收取了费用 或受益人是否收到或因信赖备用证或修改而采取了行动 它对开证行都是有强制性的 三 备用信用证所适用的国际惯例 备用信用证只适用 跟单信用证统一惯例 500号 的部分条款 由于美国的法律不允许使用银行保函 备用证在美国普遍使用 美国的国际银行法律与惯例学会最初起草 国际备用信用证惯例ISP98 以后国际商会认识到备用证业务在国际经贸活动中的日益重要性 最后由国际商会的银行技术与惯例委员会于1998年4月6日批准了该惯例 于1999年1月1日生效 并在全世界推广 四 备用信用证在单据上的一些特别规定 1 受益人出具的所有单据的语言应是备用证中使用的语言 国际备用信用证惯例ISP98 对备用证在单据语言上的要求是明确的 该惯例甚至在4 08条款中对于 同一的措词及引号 做出了明确的解释 2 根据该惯例4 07条款关于 默示要求的索款单据 规定 如果一份备用证没有注明任何要求提交的单据 仍认为需要提交一份做成单据的索款要求 3 提示的单据必须是正本 第三节保函与备用信用证的比较 相同之处 1 两者都是备用性质的 2 在要求提交的单据方面 都要求提交索偿声明 不同之处 首先 保函与备用证受到不同的国