经济法（第四版）02

第二章公司法,第一节 公司法总则,第二节 有限责任公司,第三节 股份有限公司,第四节 公司董事、监事、高级管理 人员的资格与义务,第六节 公司的变更、解散和清算,第五节 公司债券与公司财务、会计,学习目标,了解公司的概念、特征及分类；有限责任公司、股份有限公司的概念及特征；公司的财务、会计的相关规定；理解有限责任公司、股份有限公司的设立及其组织机构；股份的发行于转让、公司债券的发行与转让；掌握公司法关于公司总则的具体规定。,学习目标,能解释公司运行过程中出现的与法律规定不吻合的现象；能写出公司成立所需要的相关文书；能处理公司组织机构运作过程中的法律程序问题。,第一节公司法总则,一、公司的概念及其类型,二、公司法总则,一、公司的概念及其类型,（一）公司的概念及特征公司是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人。具有以下法律特征：公司是企业；公司是企业法人；公司是依公司法设立的企业法人 。,（二）公司的种类,以公司股东责任范围为标准的公司分类（见图2-1）。,图2-1 以公司股东责任范围为标准的公司分类,（二）公司的种类,我国公司法仅规定了有限责任公司与股份有限公司两类，且二者之间可以转换（见图2-2）。,图2-2 我国公司法的分类,根据公司信用基础分类，是对公司的一种学理性分类（见图2-3） 。,图2-3 根据公司信用基础的公司分类,（二）公司的种类,根据公司之间是否具有控股或从属关系分类，公司可分为母公司与子公司，母公司对子公司具有控股地位（见图2-4）。,图2-4 根据公司之间是否具有控股或从属关系的公司分类,（二）公司的种类,根据公司内部管辖关系分类，公司可分为本公司与分公司（见图2-5）。,图2-5 根据公司内部管辖关系的公司分类,（二）公司的种类,根据公司国籍分类，公司可分为本国公司与外国公司（见图2-6）。,图2-6 根据公司国籍的公司分类,（二）公司的种类,相关链接,我国公司立法的概况公司法是调整公司在其设立、经营、变更、终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。中华人民共和国公司法（以下简称公司法，于1993年12月29日第八届全国人大常委会第五次会议通过，自1994年 7 月 1 日起施行。1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议对公司法作了修订。2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议对公司法进行了第二次修订。,二、公司法总则,（一）公司的权利能力和行为能力 公司的权利能力是法律赋予公司享有权利、承担义务的资格。公司的权利能力从公司营业执照签发之日起开始，至公司注销登记并公告之日终止。,（一）公司的权利能力和行为能力,公司的权利能力受到公司固有性质的限制和法律的限制（见图2-7）。,图2-7 公司权利能力的限制,（一）公司的权利能力和行为能力,公司的行为能力是指公司通过自己的意思表示，取得权利、承担义务的能力。公司作为一个社会组织体，其行为能力和权利能力同时产生，同时消灭。公司的行为能力通过其机关来实现，公司机关以公司名义实施的行为就是公司本身的行为。,（二）公司章程,公司章程是公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是公司成立和存续的必要前提和条件。公司法第11条规定，设立公司必依法制定公司章程。,（三）公司人格否认制度,公司人格否认指的是当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害公司债权人利益时，债权人可以直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。公司人格否认制度的产生，旨在特定情况下修正和补充股东有限责任原则，并不是对公司法人资格的彻底否定，而只是在特定的法律关系中否定股东的有限责任，要求股东直接对公司债权人承担连带清偿责任。,（三）公司人格否认制度,相关链接,美国法上适用公司人格否认的理由美国最早创设了公司人格否认法理。在美国的司法审判实践中，适用公司人格否认法理的主要理由有：1.资本严重不足；2.缺乏公司手续；3.公司记录或人事的混同；4.虚伪表示；5.股东控制；6.混淆或缺乏实质的分离。,（四）股东权,依照不同的标准，股东权可以分为不同的种类（见图2-8）。,图2-8 股东权的分类,（四）股东权,股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。公司股东不得利用股东会或者股东大会、董事会等机构滥用股东权，对此公司法规定了矫正机制。,第二节有限责任公司,一、有限责任公司的设立,二、有限责任公司的股东及股权,三、有限责任公司的组织机构,四、特殊有限责任公司的特别规定,一、有限责任公司的设立,（一）设立条件设立有限责任公司应当具备下列条件：1. 股东符合法定人数。2. 股东出资达到法定资本最低限额。3. 股东共同制定公司章程。4. 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。5. 有公司住所。,（一）设立条件,（二）出资义务的履行,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。公司成立后，股东不得抽逃出资。,实例分析,A有限责任公司是否允许分期缴纳出资？甲、乙、丙三人出资成立 A 有限责任公司，注册资本 13万元，结合公司法的规定，是否允许该公司的股东分期缴纳出资。分析：公司法允许股东分期缴付其认缴的出资额，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，即 3 万元。基于此计算，只有注册资本达到15万元，才能同时满足上述两个条件。因此 A公司不能够分期缴纳出资。,（三）设立登记,我国采准则主义为主、批准主义为例外的公司设立原则，即设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记，符合公司法规定的设立条件的，由公司登记机关登记为有限责任公司；但法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。,（三）设立登记,有限责任公司的设立登记过程（见图2-9）。,图2-9 有限责任公司的设立登记过程,拓展提高,公司设立与公司成立是两个不同的概念公司设立是以公司成立为目的而进行的一系列法律行为，表现为一段时间区间。公司成立是公司设立行为被法律认可后的法律后果或者法律事实状态，表现为一个时间点。设立中的公司尚不具备法人资格，设立人要对设立过程中产生的债务承担连带责任；公司成立后具有独立的法律人格，能够独立承担责任。,二、有限责任公司的股东及股权,（一）股东有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。有限责任公司应当置备股东名册，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。股东享有的权利为股东权（简称为股权）。,（一）股东,有限责任公司股东权的内容，如表2-1所示。,表2-1 限责任公司股东权利的内容,（二）股权的转让,股权的转让包括以下四种类型：股东原因引起的股权转让；强制执行程序引起的股权转让；股权回购的转让；因继承的转让。,三、有限责任公司的组织机构,有限责任公司的组织机构（见图2-10）。,图2-10 有限责任公司组织机构,（一）股东会,1. 股东会的召集与主持有限责任公司的股东会是由有限责任公司全体股东组成的公司权力机构。首次股东会议由出资最多的股东召集和主持，依法行使职权。股东会会议分为定期会议和临时会议。,（一）股东会,2. 股东会的职权股东会行使下列职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事， 决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方 案；,（一）股东会,2. 股东会的职权（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方 案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解 散和 清算等事项作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。,（一）股东会,3. 股东会的决议召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。,（二）董事会或执行董事和经理,董事会或者执行董事的组成及召集，如表2-2所示。,表2-2 有限责任公司董事会,（二）董事会或执行董事和经理,经理是董事会聘任的负责公司日常管理事务的业务执行人。有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。执行董事可以兼任公司经理。经理列席董事会会议。,（三）监事会或者监事,有限责任公司监事会或监事的成立及其组织运行，如表2-3所示。,表2-3 有限责任公司监事会,相关链接,国外公司治理结构公司治理结构指的是公司内部的组织机构或者权力划分。在世界范围内，主要存在两种公司治理结构模式。一种是以德国为代表的“双层制”公司治理结构，即在董事会之外存在一个独立的监督机关，即监事会。监事会由股东代表和职工代表组成，选举产生董事会；另外一种是以美国为代表的“单层制”公司治理结构，即在董事会之外没有独立的监督机关，但是在董事会内部存在两种董事，即负责公司管理的执行董事和负责监督执行董事的外部董事。,四、特殊有限责任公司的特别规定,（一）一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司的特殊规定体现在四个方面（见图2-11）。,图2-11 一人有限责任公司的特殊规定,（二）国有独资公司的特别规定,国有独资公司是特殊的一人有限责任公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责设立的有限责任公司。,（二）国有独资公司的特别规定,国有独资公司的特别规定体现在五个方面（见图2-12）。,图2-12 国有独资公司的特别规定的体现,一、股份有限公司的设立,二、股份有限公司的组织机构,三、股份有限公司的股份发行与转让,第三节股份有限公司,一、股份有限公司的设立,股份有限公司是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。根据是否在证券交易所上市交易进行分类，股份有限公司可分为上市公司与非上市公司。,（一）设立条件,股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立的方式。股份有限公司的设立条件包括：1. 发起人符合法定人数。2. 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。3. 股份发行、筹办事项符合法律规定。4. 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。5. 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6. 有公司住所。,（一）设立条件,（二）设立程序,股份有限公司的设立程序（见图2-13）。,图2-13 股份有限公司的设立程序,（三）股份有限公司发起人的法律责任,股份有限公司发起人的法律责任包括以下两部分：发起人的资本补足责任。公司成立中发起人的责任。,二、股份有限公司的组织机构,（一）股东大会股份有限公司股东大会由全体股东组成，股东大会是公司的权力机构，依法行使职权，具体规则如表2-4所示。,表2-4 股份有限公司股东大会,实例分析,乙的行为是否合法？甲持有某股份有限公司的股份为11，担任该公司的董事长，其朋友丙担任公司的副董事长。甲的儿子乙担任公司的人事部经理。2006年 5 月，甲患重病突然辞世，致使公司暂时陷入无董事长的局面，因乙是甲的唯一合法继承人，为了使公司不因甲的去世而受到影响，乙及时地召集并主持股东大会，对公司的未来发展作出安排。问乙的行为是否法？分析：乙的行为不合法。根据公司法的规定，股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持。,二、股份有限公司的组织机构,股东是公司的出资人，公司经营状况直接影响股东的权益。为使股东能够及时了解公司运营状况，并在股东大会上有切实的影响力，避免出资人被公司经营阶层边缘化，公司法规定了保护股东权益的制度。1. 股东的查阅、建议或质询权； 2. 股东的知情权。3. 累计投票制度。,拓展提高,公司表决方式的比较就总体而言，公司是按照资本来划定股东权利和义务范围内。有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股份有限公司则因为公司资本划分为等额的股份，因此所持一股有一表决权。股东大会决议采用资本多数决原则， “ 出席会议的股东所持有的表决权 ” 是决定股东大会决议是否通过的基础，而不是“持有表决权的出席会议的股东（人数）”。,（二）董事会,股份有限公司设董事会，是公司的业务执行机构，其组成及议事规则，如表2-5所示。,表2-5 股份有限公司的董事会,（二）董事会,上市公司设立独立董事及董事会秘书，其中，董事会秘书负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。,拓展提高,关于上市公司关联关系事项的表决上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。,（三）经理,股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。关于有限责任公司经理职权的规定，适用于股份有限公司经理。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。,（四）监事会,股份有限公司设立监事会，如表2-6所示。监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。,表2-6 股份有限公司的监事会,三、股份有限公司的股份发行与转让,（一）股份发行股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等，公司的股份采取股票的形式（见图2-14）。,图2-14 股份,（一）股份发行,股票应当载明主要事项（见图2-15）。,图2-15 股票样本,（一）股份发行,股票按照发行对象的不同可以分为记名股与无记名股。公司股份的发行，实行公平公正的原则。股票发行可以平价发行、溢价发行，但不允许折价发行，即其价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。公司股份发行按照发行阶段可以分为设立发行和新股发行。,（二）股份转让,1. 股份转让的一般规定股份转让遵循自由转让原则，但转让的主体、地点、方式等均应符合公司法的要求（见图2-16）。,图2-16 股份转让遵循自由转让原则,（二）股份转让,2. 公司股份的自行收购公司不得收购本公司股份，亦不得接受本公司的股票作为质押权的标的。但是，有五种情形之一的除外。3. 股票的被盗、遗失或者灭失记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照中华人民共和国民事诉讼法规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。,第四节公司董事、监事、高级管理人员的资格与义务,一、公司董事、监事、高级管理人员的资格,二、公司董事、监事、高级管理人员的义务,三、公司董事、监事、高级管理人员的责任及其实现,一、公司董事、监事、高级管理人员的资格,有五种情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。公司违反规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务。,董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。公司法第149条是关于忠实义务的具体化。,二、公司董事、监事、高级管理人员的义务,董事、高级管理人员违反忠实义务所得收入，应依法归公司所有。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司董事、监事、高级管理人员违反队公司所负义务，应先由公司主张损害赔偿请求权，公司不主张权利时股东可通过派生诉讼的形式加以主张。,三、公司董事、监事、高级管理人员的责任及其实现,相关链接,什么是股东派生诉讼？股东派生诉讼（Shareholders Derivative Suit），又称为股东代表诉讼，是指当公司的正当权益受到他人侵害， 特别是受到有控制权的股东、母公司、董事和管理人员的侵害，而公司怠于行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度由于股东所享有的诉讼权利派生于公司，股东并不是直接为自己的利益而是为了公司利益提起诉讼，所以称为派生诉讼。,一、公司债券,二、公司财务、会计,第五节公司债券与公司财务、会计,一、公司债券,（一）公司债券及其发行公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司以实物券方式发行公司债券的，必须在债券上载明公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。,拓展提高,债券与股票的区别债券与股票都是有价证券，二者的主要区别是：第一，性质不同。股票表示的是股东权，债券表示的是债权。第二，收益不同。股票持有人是从公司利润中分取股息、红利；债券持有人则不论公司是否盈利都有权依事先约定的利率计取利息。第三，承担的风险不同。债券持有人承担的风险相对于股票持有人要小。第四，对公司经营管理享有的权利不同。,（二）公司债券的发行,公司发行公司债券应当符合中华人民共和国证券法规定的发行条件（见图2-17）。公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿。,图2-17 公司债券的发行程序,（三）公司债券的转让,公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。公司债券在证券交易所上市交易的，按照证券交易所的交易规则转让。记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名公司债券的转让，由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。,（四）可转换公司债的具体规定,上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。上市公司发行可转换为股票的公司债券，应当报国务院证券监督管理机构核准。发行可转换为股票的公司债券，应当在债券上标明可转换公司债券字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额。发行可转换为股票的公司债券的，公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票，但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权