法律硕士备考辅导法硕指导：民法学精选解析十八

法硕指导：民法学精选试题解析十八不定项选择题 1下列各项中，( )属于物权的民法保护方法。 A返还原物 B排除妨害 C消除危险 D恢复原状【答案】ABCD【考点分析】本题考查的知识点是物权的民法保护方法。民法保护方式是指当民事权利受到侵害后，采用什么方式使权利人的权利得以回复或者获得救济。物权作为支配权，实现对物的支配已足。物权受到不同形式的侵害，法律所采取的保护方法也不同。当非法占有他人所有之物，原物尚在的，应当返还原物；当妨害物权人行使物权的，应当适用排除妨害；当给他人所有之物带来危险的，应当适用消除危险；当毁损他人之物，经过修复可以恢复到物原来的状态的，应当适用恢复原状。综上述，本题备选答案都符合题意。【注意】民法保护方式实际上也是民事责任方式，不同权利受到侵害时所适用的责任方式也不同。物权的民法保护方法可分为物权方法和债权方法。物权方法通过行使物上请求权实现对物权的保护，债权方法则通过行使债权请求权实现对物权的保护。提出不同请求权，适用的法律根据和前后次序不同。如自行车被他人碰坏，通过修理完全可以恢复到原来的使用状态，而权利人一定要求赔偿损失，显然不合法。物权方法以恢复对物的支配为目的，债权方法是旨在填补受害人所遭受的损失。赔偿损失是典型的债权方法。但恢复原状到底属于物权方法还是债权方法，有争议。本书认为既可以作为物权方法，也可以作为债权方法，还可以是人身权方法。该问题的考试基本以选择方式出现，届时灵活掌握。 2下列诸债中，( )属于法定之债。 A无因管理之债 B侵权行为之债 C单方允诺之债 D合同之债【答案】AB【考点分析】本题考查的知识点是法定之债的范围。理论上依债的发生根据分为法定之债(非合同之债)和意定之债(合同之债)。法定之债是以法律规定的事实构成为根据产生的债。即只要符合法定的构成要件，当事人不能约定。无因管理之债和侵权行为之债都不是通过当事人的约定而形成的债，故为法定之债。单方允诺，又称单务约束，是表意人向相对人作出的为自己设定某种义务的意思表示，如悬赏广告、设定幸运奖等。单方允诺属于依靠当事人的意思确定的债，可以作为意定之债，也有的认为属于单独的一种类型。据此，本题的正确选项应当是AB。【注意】该题的陷阱在单方允诺之债的理解。理论上对单方允诺的争议限于属于合同之债还是单独一种类型，不管是哪种，都不属于法定之债的范畴。 3根据合同法的规定，合同债务的法定抵销，双方债务应该( )。 A数额相同 B种类相同 C债务均到期 D债权均须合法【答案】BCD【考点分析】本题考查的知识点是法定抵消的条件。法定抵消不同于约定抵消，必须严格符合法定条件方可进行抵消并发生消灭债务的法律后果。合同法第99条第1款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消。但依照法律规定或者合同性质不得抵消的除外。由此看出，法定抵消不要求债务数额必须相同，只要求种类、品质相同、债务到期、债权合法。故所选答案中排除了A项。【注意】法定抵消是单方法律行为，一经通知对方，相等部分的债务归于消灭。约定抵消是双方协议抵消，是双方法律行为。在法定抵消中，不能抵消的债权包括：附停止条件债权(条件成就前)、超过诉讼时效的债权、享有同时履行抗辩权的债权、不作为债权等。 4下列各项中属于滥用代理权的是( )。 A超越代理权 B代理权终止后的“代理”行为 C自己代理 D双方代理【答案】CD【考点分析】本题考查的知识点是滥用代理权的表现。滥用代理权是指代理人违法行使代理权并给被代理人造成损害的行为。滥用代理权违背诚实信用原则，各国法律都予以禁止。滥用代理权的主要表现为三种情况：自己代理、双方代理和恶意串通代理。自己代理是“一身兼两任”，既是代理人，又是相对人；双方代理是“一手托两家”，既是被代理人的代理人，又是相对人的代理人，这两种代理行为的结果可想而知。超越代理权、代理权终止后的代理行为是无权代理行为，其行为人根本没有代理权，其行为后果也未必对被代理人不利。因此，正确答案是CD。【注意】我国民法通则没有规定自己代理和双方代理行为，仅规定了代理人和第三人恶意串通，损害被代理人利益的行为无效。自己代理和双方代理的后果，从理论上讲只要构成滥用代理权，其行为应当无效。还要注意滥用代理权和无权代理的区别。 5根据合同法的规定，不安抗辩权行使的条件包括对方( )。 A经营状况严重恶化 B丧失商业信誉 C提出解除合同 D中止履行自己的义务【答案】AB【考点分析】本题考查的知识点是不安抗辩权的成立条件。合同法第68条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止旅行：(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。此乃立法规定的不安抗辩权的成立条件。本题备选答案AB两项符合该规定，而CD两项是不安抗辩权行使的法律后果。因此，只有AB符合题意。【注意】本题干中提出的是“不安抗辩权行使的条件”，而非后果，也不是不安抗辩权制度所包含的内容。不安抗辩权成立并行使的，在先义务人可以中止履行自己的义务，但应当及时通知对方。当对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期间内未恢复履行能力并且未适当提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。6根据继承法的规定，继承人( )的，丧失继承权。 A过失杀害被继承人 B故意杀害其他继承人 C遗弃被继承人 D虐待被继承人【答案】C【考点分析】本题考查的知识点是丧失继承权的原因。丧失继承权是指在法律规定的情形发生时，依法取消继承人继承被继承人遗产的资格。根据继承法第7条规定，继承人有下列情形之一的，丧失继承权：(1)故意杀害被继承人的；(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的；(3)遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。根据该规定，A项不符合故意杀害被继承人的条件，故排除；B项杀害其他继承人不符合特定的目的性，为争夺遗产，亦应排除；C项遗弃被继承人，符合法律规定；D项虐待被继承人缺乏情节严重的条件，亦应排除。因此，只有选项B符合题意。【注意】丧失继承权是对继承人非常严厉的民事惩罚措施，因此，对法律规定丧失继承权的原因必须进行严格解释，限缩解释。如虐待被继承人必须达到情节严重，遗弃被继承人则不需此条件。 7下列各项中，权利有效期为十年的是( )。 A发明专利权 B实用新型专利权 C注册商标专用权 D著作财产权【答案】BC【考点分析】本题考查的知识点是知识产权的保护期。在知识产权体系中，发明专利权的保护期是20年，实用新型专利权、外观设计专利权、图书、期刊的版式设计、商标专用权的保护期均为，其中，商标权的保护期可以续展。著作财产权的保护期是50年。可见，只有BC符合题意。【注意】民事权利的行使期限、保护期限不妨通过列表记忆。 8著作人身权中，( )的保护期不受限制。 A发表权 B署名权 C修改权 D保护作品完整权【答案】BCD【考点分析】本题考查的知识点是著作人身权的保护期。根据著作权法规定，发表权、署名权、修改权和保护作品完整权属于著作人身权的内容。只有发表权受时间限制。发表权的保护期是有生之年加死后50年，截至于死亡后第50年的月31日。故排除A项。【注意】知识产权保护期起算点和截至点。 9下列各项中，属于侵犯注册商标专用权的行为有( )。 A擅自在类似商品上使用与他人注册商标近似的商标 B故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供运输的便利条件 C在同一种商品上将他人注册商标的文字作为商品的名称，并足以造成混淆的 D销售自己的注册商标标识【答案】ABC【考点分析】本题考查的知识点是侵犯商标权的行为。修改后的商标法第52条列举了5种侵犯注册商标专用权的行为。即：未经商标注册人许可，在同一种商品或类似的商品上使用与其注册相同或者近似的商标的；销售侵犯注册商标专用权的商品的；伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品投入市场的；给他人的注册商标专用权造成其他损害的。商标法实施条例第50条对其他侵权行为解释为：在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；故意为侵犯商标权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。对比法律规定发现，ABC三项符合题意。D项销售自己注册商标标识的行为属于许可他人使用自己注册商标，不构成侵权，故排除。【注意】商标侵权行为是商标法的重要考点，必须能够通过实例分析应用理解。同时注意注册商标的转让和使用许可的不同。销售自己注册商标标识不属于商标权的转让。转让注册商标，必须由双方当事人共同向商标局提出申请，经核准后，予以公告。 下列各项中不属于专利授权方法的是( )。 A字典编撰方法 B葡萄酒酿造方法 C癌症治疗方法 D盆景栽培方法【答案】AC【考点分析】本题考查的知识点是不授予专利权的方法。根据专利法的规定，字典编纂方法属于智力活动规则，不构成发明创造，故不能授