建设工程承包合同条例

1/25建设工程承包合同条例建设工程施工合同管理办法文件号：建设工程施工合同管理办法建建199378号一九九三年一月二十九日第一条为适应建立社会主义市场经济体制需要，加强建筑市场管理，确保市场秩序正常，保护建设工程施工合同当事人的合法权益，根据中华人民共和国经济合同法、建筑安装工程承包合同条例和建筑市场管理规定，制订本办法。第二条本办法适用于土木工程设备安装，管道线路敷设，装饰装修及房屋修缮等建设工程的施工合同。第三条施工合同的签订，应当遵守国家的法律、法规和国家计划，遵循平等互利、协商一致、等价有偿的原则。承办人员签订合同，应取得法定代表人的授权委托书。施工合同一经依法订立，即具有法律效力，当事人的合法权益受到法律保护；任何一方不得擅自转让、变更。2/25承发包双方之外的任何单位和个人，不得非法干预施工合同的签订和履行。第四条承发包双方签订施工合同，必须具备相应资质条件和履行施工合同的能力。对合同范围内的工程实施建设时，发包方必须具备组织协调能力；承包方必须具备有关部门核定的资质等级并持有营业执照等证明文件。第五条凡进行工程建设，承发包双方必须在中标后的规定时限内，或开工前依法签订书面施工合同，并全面履行。第六条任何单位和个人，不得利用合同进行违法活动，不得损害国家、社会和第三方利益及扰乱建筑市场秩序。第七条签订施工合同必须具备以下条件：1.初步设计已经批准；2.工程项目已经列入年度建设计划；3.有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料；4.建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实；5.招投标工程，中标通知书已经下达。第八条签订施工合同，必须按照建设工程施工合同示范文本的“合同条件”，明确约定合同条款。对可能发生的问题，要约定解决办法和处理原则。合同应具备3/25以下主要内容：1.工程名称、地点、范围、内容，工程价款及开竣工日期；2.双方的权利、义务和一般责任；3.施工组织设计的编制要求和工期调整的处置办法；4.工程质量要求、检验与验收办法；5.合同价款调整与支付款方式；6.材料、设备的供应方式与质量标准；7.设计变更；8.竣工条件与结算方式；9.违约责任及处置办法；10.争议解决方式；11.安全生产防护措施。第九条发包方可以将组织、管理和协调工程建设的权力及职责，委托给具备相应资质的监理单位承担。在签订监理委托合同时，应明确监理单位的权限和责任，并写进施工合同。施工合同赋予监理单位的权限和责任，应与监理委托合同中明确的权限、责任一致。第十条承发包双方应参照国务院有关部门或省、自治区、直辖市颁发的工期定额，确定相庆的施工工期，以确保工程质量。没有工期定额的工程由双方协商确定合4/25同工期。第十一条工程质量的标准和要求必须符合国家、行业或地方有关规定。对材料、设备、施工工艺和工程质量的检查与验收要求，发包方应在合同中约定，承包方应严格按施工合同和标准规范要求组织施工。第十二条工程价款应以定额和相应取费标准作为指导价格，通过招标投标和双方协商合理确定合同价款，并按合同约定对价款进行适时的调整。第十三条发包方应交全部工程发包给一个施工企业总承包，签订总包合同；但大型或专业复杂的工程也可分别发包给几个施工承包。承包方经征得发包方同意，或在施工合同中另有约定，才准将部分工程分包，签订分包合同。对此，承包方需在分包现场派出具有相应资质的常驻人员，管理、监督分包方履行合同。对分包工程的质量、工期和分包方行为造成违反总包合同的，由承包方承担责任。分包合同与总包合同发生抵触时，以总包合同为准。第十四条各级政府建设行政主管部门要按照转换政府职能的要求，对施工合同进行以下管理：1.宣传贯彻国家有关经济合同方面的法律、法规和5/25方针政策；2.贯彻国家制订的旗事同示范文本，并组织推行和指导使用；3.组织培训合员管理人员，指导合同管理工作，总结交流工作经验；4.对施工合同签订进行审查，监督检查合同履行，依法处理存在的问题，查处违法的行为；5.制订签订和发行合同的考核指标，并组织考核；表彰先进的合同管理单位；6.确定损失赔偿范围；7.调解施工合同纠纷。第十五条发包方应加强施工合同的内部管理：1.建立管理制度；2.向工地派驻具备相应资质的代表，或聘请监理单位及具备相应资质的人员负责监控承包方履行合同。第十六条承包方应自觉把合同管理作为转换企业经营机制的工作内容，加强内部管理：1.制订管理办法，建立严格制度，有专门人员负责管理；2.向工地派驻具备相应资质、熟悉合同的管理人员。第十七条发包方须在施工合同正工签订之前，将6/25双方协商一致的合同草案，送建设行政主管部门或其授权机构审查。审查的主要内容：1.是否有违反法律法规和违反合同签订原则的条款；2.双方是否具备相应资质和履行合同的能力；3.有无损害国家、社会和第三者利益的条款；4.是否具备签订合同的必要条件；5.合同条款是否完备、内容是否详尽准确；6.双方驻工地代表是否具备规定的资质条件；7.工期、质量和合同价款等条款是否符合本办法第下、第十一和第十二条的规定。第十八条建设行政主管部门或其授权机构，在收到保现草案之日起10日内予以审查，提出意见。承发包双方应按审查意见进行修改，重新报送，待合同符合要求后，正式签订施工合同。主管部门10日内不作答复，可视为该合同已符合要求，双方可正式签订施工合同。合同签订之日起5日内，将合同文本报建设行政主管部门或其授权机构和开户银行备案。第十九条凡不签订书面合同、或不按规定输报送早查、备案手续，不按建设行政主管部门或其授权机构审查意见修改文本的，建设行政主管部门应责令补办有关手续，或采取其他有关措施处置。7/25第二十条在履行合同中有违反法律、法规和扰乱建筑市场秩序行为的，建设行政主管部门应提出警告，或依法令其停止施工，或中止合同履行。发生后两种情况时，当事人双方应保护好已完工程按责任各自承担保护费用。第二十一条合同签订后，一方拒绝履行合同，应承担违约责任。因一方违约使合同不能履行，经另一方提出要求后，建设行政主管部门或其授权机构，可依法采取措施，保证合同履行。第二十二条变更或解除合同应签订书面协议。解除合同的，应在签订协议之日起5日内将协议报送原备案机关。第二十三条当施工合同在履行中发生争议、纠纷，双方应在努力保持施工连续、不龠工程质量受到损害的情况下，按合同约定的解决方法和程序进行调解、申请仲裁或向法院起诉。第二十四条对假冒其它组织或他人名议签订施工合同，或将合同用于违法活动的，视情节轻重处以20,000元以下罚款；构成犯罪的，由司法机关追究刑事责任。第二十五条对违反第十三条规定将工程转包的，或有其他扰乱建筑市场行为的，处有20,000元以下罚款。第二十六条凡违反本办法有关规定的，建设行政主管部门根据情节轻得，还可给予当事人以必要的警告、8/25停业整顿、降低资质等级、收回资格证书，或其他行政处分。第二十七条当事人对处罚决定不服的，可在收到处罚通知书之日起15日内，向作出处罚决定的上一级机关申请复议。对复议决定不服的，可在收到复议决定之日起15日内向人民法院起诉。也可以直接向法院起诉。逾期不申请复议或者不向法院起诉，又不服从处罚决定的，由作出处分机关申请法院强制执行。第二十八条本办法由建设部解释。第二十九条各省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门可根据本办法制定实施办法或细则。第三十条本办法自发布之日起施行。文件编号：GG210-008A作业文件建设工程施工合同管理办法版号：A发放号：XX年1月8日批准XX年1月8日实施新余钢铁有限责任公司修改履历新余钢铁有限责任公司作业文件建设工程施工合同管理办法9/251目的编号：GG210-008A页码：第1页共3页规范公司施工合同的管理，防范与控制合同风险，做到管理有规章，签约有约束，履行有检查，维护公司建设工程的合法权益。2适用范围本办法适用于公司签订和履行的所有建设工程的施工合同的管理工作。3职责工程管理处负责本处签订的建设工程施工合同的全过程管理工作，协助其他处室签订的设计施工总承包合同和公司自营施工队伍施工合同的管理工作。发展计划处负责本处签订的建设工程设计施工总承包合同的全过程管理工作，协助其他处室签订的建设工程施工合同的管理工作。财务处负责施工合同进度款和最终价款的支付工作，协助并参与施工合同管理的其他各项相关工作。审计处负责施工合同结算的终审工作，协助并参与施工合同管理的其他各项相关工作。法律事务处负责施工合同争议的解决工作，协助并参与施工合同管理的其他各项相关工作。项目单位负责本部门签订的公司自营施工队伍施工合同的全过程管理工作，协助并参与本部门工作范围内10/25施工合同管理的其他各项相关工作。编制：余政审核：何龙泉批准：毕伟编号：GG210-008A页码：第2页共3页4管理内容及要求合同签订管理合同签订管理分为签订前管理和谈判签订管理两个阶段，签订前管理主要是对承包人的资格、资信和履约能力进行预审。合同签订的依据：招投标工程的中标通知书、发展计划处下达的开工通知单、公司有关紧急等特殊工程项目专题会会议纪要等。公司建设工程原则上不允许分包，除非征得发包方书面同意，或在施工合同中另有约定，才允许承包方将部分工程分包，签订分包合同。对此，承包方须在分包现场派出具有相应资质的常驻人员，管理、监督分包方履行合同。对分包工程的质量、安全、工期和分包行为造成违反总包合同的，由承包方承担责任。分包合同与总包合同发生抵触时，以总包合同为准。合同签订部门应按GG210009A冶金建设工程项目合同评审管理标准化作业规定组织合同评审、签订、分发、备案等工作。合同履约管理履约管理主要在以下几方面进行管理：a.严格按照施工合同规定履行应尽的义务；b.按施工合同规定行使权力；11/25c.按施工合同规定行使工程竣工验收权和履行工程竣工结算义务。合同签订后，施工单位须到上级主管部门办理施工许可证。工程开工前，项目部要就合同资料、文本、价格对现场管理人员进行交底和分析，以达到使现场管理人员熟悉合同文件，用合同指导施工管理的目的。在合同实施中，相关人员要做好信息的沟通工作，随时掌握工程进度、质量、安全、投资状态，出现偏差要及时分析并采取纠正措施。编号：GG210-008A页码：第3页共3页在履行中施工合同发生争议、纠纷，双方应在努力保持施工连续、不使工程受到损害的情况下，按合同约定的解决方法和程序进行调解、申请仲裁或向法院起诉。工程结算先由项目部或委托监理单位进行初审，再由工程管理处进行复审，最后由审计处进行终审并签发审计核准书，工程最终结算值以审计核准书上核定的数值为准；审计核准书应及时交付给工程管理处、财务处各一份；结算资料和审计核准书的传递均须由公司具体经办人员办理。凡在合同履行过程中承包人发生违约情况的，责任部门在法律事务处的指导下应注意保留相关证据。合同档案管理12/25档案管理是指工程项目全部竣工后，发包人应将全部合同文件加以系统整理并建档保管，需交公司档案馆保管的，按有关规定向档案馆办理移交手续。考核在施工合同管理过程中，凡因责任人工作失误造成工程不能顺利进行和公司经济损失的，视情节轻重，结予责任人500-10000元的经济处罚。在合同管理过程中，有违犯法律规定的，依法追究当事人的相关责任。本办法发布实施后，原新钢公司建设工程施工合同管理办法停止执行。5相关文件中华人民共和国合同法GG210-009A冶金建设工程项目合同评审管理标准化作业规定各个高院关于建设工程合同纠纷指导意见的最终整理版一、各个高院关于建设工程施工合同效力问题：关于行政审批、行政许可对合同效力的影响、涉案工程被认定为非法建筑的，应认定合同无效。在开庭前，涉案工程已按行政主管部门规定补办手续，建设工程施工合同有效。深圳中院的指导意见2、在审理过程中，一方当事人以涉案工程未取得13/25土地使用权或建设用地规划许可、建设工程规划许可主张合同无效的，在开庭前发包人仍未取得土地使用权及上述行政许可的，应认定施工合同无效；开庭前已经取得土地使用权及上述行政许可，但未取得施工许可的，应认定施工合同有效。深圳中院的指导意见施工许可证对合同效力的影响。有关施工许可证的规范属于管理性规范，不是影响合同效力性的规范，是否取得施工许可证不影响合同的效力。重庆高院的意见3、发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、无办理报建手续的“三无”工程建设施工合同应确认无效。但在审理期间已补办手续的,应确认合同有效。广东高院的暂行规定4、发包人经审查被批准用地,并已取得建设用地规划许可证,只是用地手续尚未办理而未能取得土地使用权证的,不宜将因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设施工合同无效。广东高院的暂行规定5、违反建设工程规划许可证的规定,超规模建设所签订的建设工程合同经批准可补办手续,且无违反其他14/25法律规定的,应确认合同有效。广东高院的暂行规定6、承包人跨省区或跨市承揽建设工程,但未办理外来施工企业承包工程许可手续而订立的建设工程施工合同,应责令承包人补办有关手续,并由有关行政部门按规定处理,而不应据此认定合同无效。广东高院的暂行规定关于建设工程施工合同无效的问题：1、具有下列情形，应当根据合同法第五十二条第项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级【在建设工程竣工前取得相应资质的除外】的；【广东高院暂行规定认为：对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程合同,如承包人具备施工企业资质等级标准规定的可上浮与建设项目的要求相符的等级条件,工程质量符合设计要求并验收合格的,可按有效同合处理,并以合同约定的建筑资质等级结算工程款。但严重超越本企业建筑资质等级订立的建设工程合同无效。】没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；【江苏高院第四条认为具有以下情形之一的，应当认定为这种情形也就是挂靠，：不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或15/25企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程；资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的情形。江苏高院第五条认为认定为以上挂靠行为，还需满足以下情形之一者：相互间无资产产权联系，即没有以股份等方式划转资产的；无统一的财务管理，各自实行或者变相实行独立核算的；无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续的；法律、行政法规规定的其他情形。】【安徽高院认为：同时符合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工合同无效：实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑施工企业之16/25间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续；实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责。】由此可见江苏高院和安徽高院在认定挂靠经营上是有分歧的。建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；非法转包、违法分包；【安微高院认为：5、符合下列情形之一的，应认定为违法分包，所签订的建设工程施工合同无效：承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成；分包单位不具备相应的资质条件；分包未经建设单位认可；分包单位将其承包的工程再行分包。】中标合同约定的工程价款低于成本价的；没有按国家规定的程序和国家批准的投资计划；建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限，当事人要求确认该约定无效的，人民法院应予支持。发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订17/25建设工程施工合同的，应认定合同无效，但起诉前取得规划许可证的，应认定合同有效。违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，所签订的建设工程施工合同无效，但起诉前补办手续的，应认定合同有效。、下列情形，建设工程施工合同有效1、具备法人资格的承包人的内部分支机构,在其营业执照的经营范围内对外签订的建设工程合同,应视为承包人对其行为已授权,其签订的合同有效,并应以该承包人的建筑资质等级结算工程款。2、具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。3、同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效：实际施工人具备劳务分包企业资质等级标准规定的一种或几种项目的施工资质，承包的施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序；承包的方式为提供劳务，而非包工包料。二、关于建设工程施工合同解除的问题：第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：18/25明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；将承包的建设工程非法转包、违法分包的。承包人将工程分包给无劳务作业法定资质的劳务分包人，发包人以承包人违法劳务分包为由要求解除建设工程施工合同的，不予支持。深圳中院意见第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：未按约定支付工程价款的；提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；不履行合同约定的协助义务的。、未在约定时间内提供材料，或提供的材料不符合约定的；、未在约定时间内提供施工场地、施工道路、施工用水、施工用电的；、未在约定时间内提供完整工程地质和地下管线资料或施工图纸；、未在约定时间内办理工程中间验收；19/25、未履行合同约定的其他协助义务的。参考自深圳中院意见三、关于违约责任、责任承担的问题第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。发包人与承包人签订建设工程合同后毁约的，应赔偿承包人由此造成的损失，该损失应包括承包人履行合同后可获得的利益。深圳中院指导意见、广东高院的暂行规定发包人未按建设工程合同约定支付工程进度款致使停工、窝工的，承包人可顺延工程日期并有权要求赔偿停工、窝工等损失。承包人在发包人逾期支付工程进度款后继续施工的，在发生纠纷后，发包人要求承包人承担工期违约责任的，不予支持。深圳中院指导意见承包人对发包人逾期支付工程进度款没有异议并继续施工的,在发生纠纷后,承包人要求对方对此承担违约责任的,不予支持。广东高院的暂行规定发包人在工程款结算后不按期支付工程款，承包20/25人请求发包人按照合同约定支付逾期付款违约金的，应予支持。当事人未结算需委托中介机构进行造价鉴定，如果双方在合同中约定了工程预算价或支付工程进度款的时间和数额的，在中介机构作出造价鉴定报告前，对超出合同约定的价款部分不计算违约金，但可按中国人民银行同期同类贷款利率计算未付工程款的利息；如果双方在合同中未约定工程预算价，也未约定支付工程进度款的时间和数额的，在中介机构作出造价鉴定报告后，按合同约定计算违约金。广东高院意见因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应及时通知对方采取适当的措施防止损失扩大。承包人没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。广东高院的暂行规定隐蔽工程经双方验收认可后,承包人继续施工而发现隐蔽工程存在质量问题造成损失的,发包人应承担相应的过错责任;若设计单位和监理单位亦有过错的,应按过错大小各自承担相应的责任。广东高院的暂行规定“三无”工程被有关部门责令停建后,承包人仍然依发包人的要求继续施工的,由此造成的损失发包人负主要过错责任,承包人承担次要的过错责任。广东高院的暂行规定21/25因承包人的原因造成逾期交付建设工程的,承包人应承担违约责任。如果由于逾期交付工程致使发包人的损失超过违约金的,发包人可请求对方赔偿,但不得超过承包人违约时预见或应当预见到的因违反合同时可能造成的损失。广东高院的暂行规定四、关于情势变更的问题建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的,如合同有效,工程款应按该约定结算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的,承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴,涨价部分应由承包人承担。广东高院的暂行规定五、有关建设工程的质量问题第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：提供的设计有缺陷；提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。22/25第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。工程未经验收,发包人提前使用或擅自动用,因此而发生的质量或其他问题,由发包人承担责任,但工程质量属承包人原因造成的,由承包人负责。对造成质量问题双方都有过错的,应根据过错大小各自承担相应的民事责任。广东高院的暂行规定六、关于承包人因发包人未按约支付工程款而行使拒绝交付工程的抗辩权问题30、建设工程竣工验收合格后,承包人有先将工程及相关的资料交付给对方的义务。承包人因发包人未按约定支付工程款而拒绝交付工程,致使发包人无法对竣工的工程行使占有、使用和处分权利而发生的损失,由承包人承担。广东高院的暂行规定第十三条建设工程完工后，承包人以发包人未按约定支付工程价款为由，不协助办理工程竣工验收的，视为工程停工；建设工程经竣工验收合格，发包人拖延结算或拖欠工程价款的，承包人可以行使抗辩权为由不交付建设工程，但不交付的工程价值应