建设工程合同终止

1/19建设工程合同终止建设工程施工合同的终止履行一、案件基本事实上诉人：白兰公司。被上诉人：冶建公司。1995年10月9日，白兰公司与冶建公司签订建设工程施工合同协议条款，由冶建公司承包兰州比科新商厦工程。工程承包范围为土建、水暖电、一般通风、安装工程及一般装饰工程等。工期28个月，计划1995年10月9日开工。质量等级为优良，力争省优。合同价5800万元，承包方式为包工包料。价款结算方式是经审定的施工图预算加签证。除工程量变化、不可抗力、白兰公司未按合同规定和工程进度支付工程款等情况外，工程不能按期竣工，均视为冶建公司违约，白兰公司可没收冶建公司交纳的合同保证金，另按工作量的1%作为经济处罚。工程款结算按二类建筑工程取费标准计费。正负零以下工程部分先由冶建公司垫资施工。白兰公司若不能按时支付工程进度款和正负零以下已完工程的价款，违反合同规定，向冶建公司承担该部分价款的延期银行计划外贷款利息，并按冶建公司实际完成的工作量的1%支付罚金。施工过程中如发生工程停建或缓建和由于设计变更、设计错误造成的停2/19建、缓建，双方应当采取措施弥补或减少损失，同时赔偿冶建公司由此造成的停工、窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压的实际损失。同日，白兰公司与冶建公司又签订建设工程施工补充合同，载明工程的建筑总面积约75000平方米，最终以施工图设计核准。8层以下为大空间框架结构，8层以上为框剪结构。原建设工程施工合同协议条款签订生效三日内，冶建公司向白兰公司交纳合同保证金500万元。工程竣工验收时，确认冶建公司全面完成规定的质量和工期要求，白兰公司一次返还不计利息。工程如遇停工或缓建，白兰公司应即时归还保证金。同年10月31日，白兰房地产公司函告冶建公司，白兰房地产公司成立，比科新商厦工程建设指挥部开始使用“兰州白兰房地产开发有限责任公司”的印鉴。1997年1月20日，冶建公司向建业公司出具授权委托书，授权建业公司的法定代表人代表冶建公司与白兰公司就比科新商厦工程及其装饰工程订立和履行合同。4月3日，白兰房地产公司致函冶建公司，请其就比科新商厦室内回填工程质量问题立即停止施工并处理纠正。1997年4月30日，白兰公司与冶建公司西北工程指挥部签订协议书，为兰州交易会的召开“展开施工作业大会战”，由白兰公司提供2700万元的建设资金，其中1700万元用于土建工程，500万元用于设备设施的订货和3/19安装，500万元用于外立面装修。冶建公司确保完成工程量内容。白兰公司若未按协议书规定的责任和义务执行，相关的经济损失和法律责任由白兰公司独自承担。1997年5月，白兰房地产公司与建业公司又签订了装饰工程合同协议条款及兰州“比科新商厦”装饰工程施工意向书，约定比科新商厦室内外装饰工程由建业公司总承包，承包范围是全部室内外装饰工程内容的施工图设计和施工。开工日期1997年5月25日，竣工日期1997年8月10日。质量等级优良。合同价1800万元。由建业公司分包的装饰施工单位应出具有关营业执照、施工资质证书、施工简历、业绩等文件报白兰房地产公司审定、考核、认可。工程结算为白兰房地产公司授权建业公司向分包单位收取分包工作量10%以上的工期和质量合同保证金。装饰工程的备料款、进度款由建业公司自行筹措，工程竣工验收后30日内，白兰房地产公司除工程保修款外将工程款一次结清。合同签订后，建业公司将装饰工程分包给广州珠江建筑装饰集团公司并于1997年底交付白兰公司投入使用。一审法院审理过程中，经甘肃信诺房地产咨询估价中心评定，装饰工程评估价为12519210元。甘肃信诺房地产咨询估价中心具有甘肃省建设委员会颁发的房地产中介机构资质证书，资质等级为“房地产评估甲级”。4/19另查明：在白兰房地产公司与建业公司签订的兰州“比科新商厦”装饰工程施工意向书中载明，由白兰房地产公司代建、冶建公司西北工程指挥部承建的比科新商厦工程，至1996年底土建工程已完成至结构三层顶，计划于1997年10月1日前裙楼部分的全部建安工程、室外配套工程和室内外装饰工程具备交工验收条件，交付使用。白兰房地产公司于1997年12月30日、1998年6月8日、1999年5月28日分别致函冶建公司，就裙楼外装饰工程、外立面装潢大理石的施工等提出质量问题。比科新商厦工程于1997年8月30日停工。2000年11月16日，经白兰公司和冶建公司结算，双方认可建设工程施工合同协议条款及建设工程施工补充合同所涉的土建工程实际发生额为49411641元，白兰公司和白兰房地产公司以工程款名义已付款5185万元。1999年12月7日，冶建公司向甘肃省高级人民法院起诉白兰公司，请求判令白兰公司支付建设工程施工合同、装饰施工合同的工程款本金、保证金和利息损失371285万元，赔偿损失71735万元，由白兰公司承担全部诉讼费和律师费。白兰公司提起反诉，请求判令冶建公司承担因其承建的主体工程质量不合格造成的经济损失293047元和中国工商银行甘肃省分行营业部预购房违约金、贷款利息等其他经济损失1905334911元。5/19二、一审法院认定与判决一审法院经审理认为：白兰公司与白兰房地产公司是两块牌子，但是原法定代表人均为邱维兴。付给冶建公司的5185万元均以工程款名义支付，无法分清土建工程款和装修工程款。建业公司虽系冶建公司下属独立的法人单位，但冶建公司承诺承担建业公司与白兰房地产公司所签装饰工程合同的法律责任。白兰房地产公司与建业公司签订的装饰工程合同协议条款因建业公司没有取得法定装修资质证书，所签合同无效。白兰房地产公司明知建业公司没有资质而与其签订装饰合同，应承担造成合同无效的主要过错责任。冶建公司明知建业公司没有装修资质而承揽装修工程，亦有一定过错。关于白兰公司提出追加兰州比科新房地产开发有限公司为本案的共同被告，因白兰公司与兰州比科新房地产开发有限公司签订的是联建合同，不属于本案审理范围，且冶建公司又尚未主张，应属另外一个法律关系，故不予支持。冶建公司与白兰公司签订的建设工程施工合同协议条款及其补充协议是双方当事人的真实意思表示，内容合法，应认定有效，但由冶建公司垫资施工的条款违反了建设部347号通知的规定而无效。2000年11月16日，经白兰公司和冶建公司结算，双方认可土建工程实际发生额为49411641元。装修工程款经一审法院委托据实评估，实际核定为12519210元，6/19运输费依据冶建公司提供的证据据实认定为110239元，剩余石材款为38113488元，白兰公司尚欠冶建公司工程款1057222488元。工程停工的原因是白兰公司未能如期支付工程款，因此白兰公司应承担主要过错责任。除评估单位据实认可的塔式起重机、人货电梯、砼搅拌机、卷扬机、人工费5项费用为6017193元之外，冶建公司主张的其余损失无相关证据佐证，不予认可。工程保证金320万元应由白兰公司返还给冶建公司。白兰公司反诉称工程楼板有质量问题，因工程没有经过验收且未完全竣工，白兰公司即于1997年底接收并作为展馆使用，双方也提出了整改方案，因此白兰公司的反诉请求不能成立。依据中华人民共和国民法通则第一百一十一条、第一百一十四条，中华人民共和国经济合同法第三十四条第二款第二项、第四项和中华人民共和国建设部建筑装饰装修管理规定第十一条的规定，判决：一、冶建公司与白兰公司签订的建设工程施工合同协议条款及其补充协议有效，双方继续履行；二、白兰公司在判决生效后十日内支付拖欠冶建公司的工程款1057222488元及其利息按中国人民银行固定资产利率计算，自1997年8月30日起至付清之日止）；三、白兰公司于判决生效后10日内返还冶建公司保证金320万元；四、白兰公司承担冶建公司机械设备停置费6017193元并于判决生效后10日7/19内付清；五、驳回白兰公司的反诉请求。案件受理费289400元，由冶建公司负担57880元，白兰公司承担231520元；反诉费8632元，由白兰公司负担；鉴定费65000元由冶建公司负担32500元，白兰公司负担32500元。三、上诉及答辩情况白兰公司不服一审判决向最高人民法院提起上诉称：一审判决查明的事实不清。冶建公司与白兰公司签订建设工程施工合同协议条款后将工程交由建业公司承建，建业公司仅为城市民用建筑三级企业，不具备高层建筑施工能力，导致工程出现严重的质量问题，认为合同无效，要求终止履行合同；冶建公司完成土建工程量为49411641元，而白兰公司实际支付的工程款为5185万元，因此不存在建设资金不到位的情形，判决白兰公司支付机械设备停置费也就没有事实依据；工程停工不是建设资金问题，停工原因是建业公司施工的工程出现质量问题，双方没有达成解决方案；建业公司将装饰工程转包给广州珠江建筑装饰集团公司，从中渔利，是违约行为；白兰公司提供的甘肃省建设工程造价管理总站和甘肃省建设厅出具的证据，证明“甘肃信诺房地产咨询中心不具备工程造价咨询及鉴定资格”。白兰公司的前法定代表人兼任白兰房地产公司的法定代表8/19人，不违反我国公司法的规定，两个公司具备独立的法人资格，不能认为仅是两块牌子；装饰工程合同是白兰房地产公司与建业公司签订的，白兰公司没有义务代替白兰房地产公司清偿工程欠款。一审法院以“建业公司虽系冶建公司下属独立的法人单位，但冶建公司承诺承担建业公司与白兰房地产公司所签装饰工程合同的法律责任”为判决理由，违反了民法通则有关债的主体是特定的规定；装饰工程合同无效的原因是冶建公司没有装饰工程资质，因此建业公司应对合同无效承担主要过错责任；白兰公司与比科新公司有联建合同，比科新公司是甘肃国际贸易大厦的受益者，应追加为共同被告，白兰公司选择冶建公司为施工单位也是根据联建合同中比科新公司的授权。一审法院审理程序违法。一审法院将四个诉讼主体的两个不同的法律关系和两个独立的诉讼合并审理，违反了法律规定的合并审理的原则；冶建公司起诉没有涉及建设工程施工合同的履行问题，仅要求支付工程欠款，一审法院却判决继续履行合同，违反了程序法的规定。同时，如合同继续履行，在没有履行完毕时就不存在一审判决的退还工程质量保证金的问题。冶建公司答辩称：一审法院对于本案有关主体的认定是正确的，白兰公司拖欠冶建公司工程款是事实，由于白兰公司于1997年7月已接近该工程使用，根据建筑安装工程承包合同条例的规定，冶建9/19公司对于工程质量问题不应承担责任。四、最高人民法院认定与判决最高人民法院认为：白兰公司和冶建公司是本案所涉比科新商厦工程土建和装饰施工合同的履行主体。比科新商厦工程建设指挥部使用的印鉴是“兰州白兰房地产开发有限责任公司”的印鉴，兰州“比科新商厦”装饰工程施工意向书中已载明，比科新商厦工程系由白兰房地产公司代建、冶建公司西北工程指挥部承建。冶建公司向建业公司出具授权委托书，授权建业公司的法定代表人代表冶建公司与白兰公司就比科新商厦工程及其装饰工程订立和履行合同。白兰房地产公司就比科新商厦工程的土建、装饰施工合同的履行多次致函冶建公司。白兰公司与冶建公司西北工程指挥部签订有关施工作业大会战的协议书中，涉及的内容也并不局限于土建工程，而是包括了土建、设备设施的订货和安装，外立面装修等多项工程内容。双方还约定，白兰公司若未按协议书规定的责任和义务执行，相关的经济损失和法律责任由白兰公司独自承担。本院二审期间，上诉人白兰公司也表示，本案中白兰房地产公司支付的工程款都是白兰房地产公司代白兰公司支付的，白兰房地产公司没有就其签订的装饰工程合同协议条款支付过工程款。关于一审法院委托的鉴定单位的资质问题。甘肃信诺房地产咨询估价中心领有甘肃省建设委员会颁发10/19的房地产中介机构资质证书，资质等级为“房地产评估甲级”。根据国家质量技术监督局、建设部联合发布的房地产估价规范的规定，房地产估价包括对争议房地产造价的鉴定。甘肃省工程建设咨询单位资质认定暂行规定第三条亦规定，工程造价类咨询，包括投资估算、设计概算、施工图预算、工程标底及评标、年终工程结算、竣工结算的编制或复查和房地产评估、工程保险评估以及工程合同的咨询等，因此白兰公司不能否定该房地产中介机构的资质，一审法院委托该中心进行房地产评估并无不当。鉴于装饰工程合同协议条款因建业公司没有取得法定装修资质证书而被确认无效，双方当事人对此均无异议，白兰公司应当按鉴定结论支付相应的价款。比科新公司不是比科新商厦工程施工合同的签订者和履行者，一审法院认定其非本案当事人是正确的。由于白兰公司建设资金不能按时到位造成工程停工，因此白兰公司应当向冶建公司支付相应的机械设备停置费。白兰公司以工程质量问题提出反诉，要求冶建公司赔偿经济损失，由于白兰公司在工程竣工验收前使用了该建筑物，双方也提出了整改方案，白兰公司主张的经济损失证据不足。鉴于比科新商厦工程已于1997年8月30日停工，白兰公司现已无力投资续建，白兰公司与冶建公司签订的建设工程施工合同协议条款和建设工程施工补充合同应当终止履行。依照中华11/19人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第项的规定，最高人民法院于2001年12月23日以民一终字第35号民事判决判决如下：一、变更一审法院判决第一项为：白兰公司与冶建公司签订的建设工程施工合同协议条款和建设工程施工补充合同合法有效，终止履行。二、维持一审法院判决第二、三、四、五项；二审案件受理费289400元，由白兰公司负担。解除建筑施工合同协议书甲方：乙方：乙方于XX年x月x日与“xxxx房地产有限公司”签订了xxx工程承包合同及其补充协议，包括本协议书前甲、乙双方针对本工程签订的所有合同、补充协议书等合法有效文件，依照中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就施工合同解除事项协商一致，达成以下协议。一、乙方自愿同意解除“原合同中所有承包的施工项目”。二、乙方的关联文件及对本工程所签订的涉及到甲方义务各项合同、还包括在执行中甲方所担保的责任项目12/19同时解除。三、乙方在本项目中所发生的债权债务均由乙方负责自行解决、并承担因此所引起的一切责任、甲方不承担任何连带责任。四、乙方必须完善己完成的工程项目验收工作、如未达到验收标准、必须急时采取相关措施、至到验收合格为准。五、乙方必须按照甲方、监理公司、职能部门的要求提供完整的工程验收资料、经监理和职能部门审核签章后、于年月日前将所需的资料整理成册、移交给甲方。六、乙方“原合同”中所承包的工作内容中已完成工作量经甲、乙双方现场实测后以文书形式双方签字确认为准。七、工程结算按原合同所议定的条款执行、以造价咨询有限公司的审计结果，作为乙方“原合同”此期间所完成工作内容的最终结算。八、最终结算报告经甲、乙双方签字认同后、再签订甲、乙双方欠款还款协议书、确定还款时间。九、工程款支付：甲、乙双方对本工程所支付的各项费用，包括甲方担保费用、按财务要求对帐并予以确认、并按要求开具正规税务发票、否则，甲方有权不支付有关13/19工程款项。十、“原合同”履约保证金：在乙方按甲方财务要求确认并完成本协议约定内容后，与工程结算款一并返还。十一、解除合同签订后，施工单位应先行无条件退场、同时移交符合档案要求的全部资料、已完成的工程量由双方在场外进行结算。十二、解除合同签订后，甲方重新安排施工单位进行本项目继续施工、乙方不得以任何理由进入施工现场干扰、否则、造成一切后果均由乙方负责。十三、解除合同后并不免除承包人对已施工部分的工程质量责任和保修责任以及合同履行过程中的违约责任。十四、乙方已与相关班组签订的施工合同由乙方与其协商解除，甲方不承担乙方与班组之间因合同纠纷产生的一切后果十五、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。十六、本协议书一式五份，甲方两份，乙方两份，监理公司一份。甲方：乙方：法定代表人：法定代表人：年月日签订14/19建设工程施工合同的解除合同解除是指合同有效成立以后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。合同解除方式根据解除的方式可分为单方解除和协议解除；根据解除的依据可分为法定解除和约定解除。根据我国合同法的规定，普通合同的解除采取任意原则。建设工程施工合同解除的原则在市场经济条件下，建设工程施工合同虽然不像以前那样全部严格按照具体的建设计划订立，但由于建设工程涉及到国计民生，依然没有改变基本建设的计划性，国家仍然对基建项目实行计划控制；由于基本建设工程建设周期长、质量要求高、涉及的方面广，各阶段的工作之间有一定的严密程序，因此，建设工程施工合同具有计划性、程序性的特点。同时因涉及基本建设规划，其标的物为不动产，承建人所完成的工作成果不仅具有不可移动性，而且须长期存在和发挥作用，事关国计民生，因此，国家对其实行严格的监督管理，从合同的签订到履行，从资金的投放到最终成果的验收，都要受到国家严格的管理和监督，施工合同解除的任意性，受到一定的限制。建设工程施工合同变更与解除的形式变更和解除建设工程施工合同必须采用书面形式。变更和解除建设工程施工合同的书面形式包括修改合同的文书、电报、图表15/19等，它们都是协议的组成部分，同样具有法律约束力。建筑合同的变更和解除，在符合法律规定的条件下，当事人一方必须以书面形式向另一方提出，对方也必须以书面形式作出答复。经过公证或鉴证的建筑合同，需要变更和解除时，必须再到原公证或鉴证机关审查备案。建设工程施工合同变更与解除之事由约定事由当事人双方经过协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益。这一条件包含了两个方面的意思：建设工程施工合同的变更和解除必须经过双方当事人的协商同意，协商同意是变更和解除合同的首要条件和前提。建设工程施工合同的变更和解除不能损害国家利益和社会公共利益。这一规定是为了维护和保障国家和社会公共利益不受损害，保障经济秩序正常运行，促进经济的发展。建设工程施工合同中变更和解除的约定条件。建设工程施工合同的变更和解除，除法律规定的条件外，还有约定的条件。所谓约定的条件，是指双方当事人在合同中约定，一方或双方当事人在出现合同约定事由时，保留变更和解除合同的权利。约定的条件要真实、合法，而且必须在约定的条件出现时，才能变更和解除合同。法定事由根据我国合同法的规定，施工16/19合同的解除有以下情况：由于不可抗力致使建设工程施工合同的全部义务不能履行。何谓不可抗力，我国法律一般认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般说来，以下情况被认为属于不可抗力：自然灾害。自然灾害包括地震、水灾等因自然界的力量引发的灾害。自然灾害的发生，常常使合同的履行成为不必要或者不可能，需要解除合同。比如，地震摧毁了购货一方的工厂，使其不再需要订购的货物，要求解除合同。一般各国都承认自然灾害为不可抗力，但有的国家认为自然灾害不是不可抗力。因此，在处理涉外合同时，要特别注意各国法律的不同规定。战争。战争的爆发可能影响到一国以至于更多国家的经济秩序，使合同履行成为不必要。社会异常事件。主要指一些偶发的阻碍合同履行的事件。比如罢工、骚乱，一些国家认为属于不可抗力。政府行为。主要指合同订立后，政府颁布新的政策、法律，采取行政措施导致合同不能履行，如发布禁令等，有些国家认为属于不可抗力。由于情势变更的原因，致使建设工程施工合同继续履行已不可能或显失公平。情势变更原则，是指合同有效成立后而未完全履行前，由于作为该合同关系基础的“情17/19势”，发生了非当初所能预料的并且不可归责于双方当事人的变化，致使合同基础动摇或丧失以致合同难以履行或按原合同履行则显失公平，此时对双方当事人就实体部分的争议应作出解除或变更的裁判。由于另一方违反合同以致严重影响订立合同所期望实现的目的。这里有个逾期违约的概念。预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。从这一概念可以看出，预期违约存在两种形态：一种是在合同有效成立后至合同约定的履行期届至前，一方当事人明确肯定地向另一方当事人明示他将不履行合同约定的主要义务，即明示预期违