注册税务师考试备考辅导税收相关法律预习第二篇：第十章

税收相关法律预习第二篇：第十章第十章 民事诉讼法第一节 民事诉讼法概述一、民事诉讼与民事诉讼法的概念和特征 （一）民事诉讼 民事诉讼是人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事、经济纠纷案件的活动，以及因这些活动而产生的诉讼法律关系的总和。 特点： （1）诉讼标的的特定性； （2）双方当事人在诉讼上对抗的特殊性； （3）当事人处分权利的自由性； （4）解决纠纷的强制性与最终性。 （二）民事诉讼法 民事诉讼法是调整民事诉讼的法律规范，指调整人民法院、当事人和其他诉讼参与人民事诉讼行为的法律规范的总和。二、民事诉讼法的效力 民事诉讼法的效力包括：对事的效力、对人的效力、空间的效力和时间的效力。三、民事诉讼法的特有基本原则 （1）当事人诉讼权利平等原则 （2）辩论原则：人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。 （3）自愿与合法的调解原则：法院审理民事案件时，应当根据自愿和合法的原则进行调解。 （4）处分原则 指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。 对实体民事权利的处分主要表现在三个方面： 权利主体在起诉时可以自由地确定语法司法保护的范围和选择保护的方法。 在诉讼开始后，原告可以变更诉讼请求；也可以扩大（追加）或缩小（部分放弃）原来请求范围。 在诉讼中，原告可以全部放弃其诉讼请求，被告可以部分或全部承认原告的诉讼请求；当事人双方可以达成或拒绝达成调解协议；在判决执行完毕之前，双方当事人随时可就实体问题自行和解。 对诉讼权利的处分主要体现在以下几个方面： 争议发生以后，当事人可以依自己的意愿决定是否行使起诉权。 在诉讼过程中，原告可以撤回起诉，被告也有权决定是否提起反诉来主张自己的实体权利。 一审判决作出后，双方当事人都有权决定是否提起上诉；对已生效的判决书、裁定和有证据证明调解违反自愿原则或法律的，当事人有权决定申请再审。 对有强制执行效力的法律文书享有权利的当事人，有权决定是否申请强制执行。执行过程中，申请执行人还可以撤回其申请。 （5）人民检察院监督民事诉讼原则：监督审判人员贪赃枉法、循私舞弊等违法行为；对人民法院做出的生效判决、裁定是否正确合法进行监督。四、民事审判基本制度 包括合议制度、陪审制度、回避制度、两审终审制度、公开审判制度。 （一）合议制度 合议制是与独任制相对应的审判组织形式。独任制只适用第一审人民法院审理简单的民事案件。按普通程序审理的民事案件应采用合议制。一审合议庭可以由审判员、陪审员共同组成，也可以由审判员组成。二审合议庭只能由审判员组成。 （二）陪审制度 对陪审制度的规定： 1.企业简易程序和法律另外规定除外的一审案件，由法官和陪审员合议庭审理。 2.陪审员除不担任审判长外，与法官有同等权利； 3.陪审员不少于合议庭人员三分之一； 4.陪审员由基层法院院长提名，同级人大常委会任命 5.陪审员任期五年。 （三）回避制度 （1）回避对象：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人 适用情形： 审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人近亲属等 审判人员或其他人员与本案当事人有其他关系，可以影响对案件公正审理的。 与本案有利害关系。 （2）回避 审判长回避，由审判委员会决定；审判人员回避，由院长决定；书记员、翻译人员、鉴定人员和勘验人员的回避，由审判长决定。 （四）两审终审制度 两审终审制是案件的审级制度，即案件在地方各级人民法院一审审结后，还可以上诉到第二审级的人民法院进行审判，第二审人民法院的裁判为案件的最终裁判。 例外情况： 人民法院作为第一审法院所作的裁判，当事人不能上诉；人民法院按特别程序审理的案件所作的判决，当事人不能上诉 （五）公开审判制度 审判过程和内容应向群众公开，向社会公开；不公开审判的案件，应当公开宣判。 例外情况： （1）涉及国家机密的案件 （2）涉及个人隐私的案件 （3）离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的例1：我国民事案件的一审合议庭（ ）。 A.只能由审判员组成 B.可以由陪审员组成 C.只能由审判员和陪审员共同组成 D.可由审判员组成，也可以由审判员和陪审员共同组成例2：下列有关我国民事诉讼中处分原则的表述，正确的是（ ）。 A.民事诉讼中的处分，是指当事人对实体权利的支配 B.我国处分原则是建立在“私法自治”基础上的诉讼原则，当事人完全可以自由处分 C.当事人的处分应该受人民法院的依法监督 D.不同当事人的处分权是完全相同的例3：关于两审终审制度，下列表述不正确的是（）。 A.两审终审制度是指一个民事案件经过两级人民法院审判后即告终结的制度 B.依两审终审制度，一般的民事诉讼案件，当事人不服一审人民法院的判决、裁定，可上诉至二审人民法院，二审人民法院对案件所作的判决、裁定为生效的判决、裁定，当事人不得再上诉 C.审判机关人民法院所作的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉 D.适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件，实行一审终审第二节 民事诉讼的有关制度(上)一、主管与管辖 （一）主管 主管是指人民法院受理和解决一定范围内民事案件的权限，也就是确定人民法院和其他国家机关、社会团体之间解决民事纠纷的分工和职权范围。 确定法院主管的标准： 以法律关系的性质为标准； 以国家的法律、政策及人民法院的规范性文件规定为标准。 我国法院主管的范围： 平等主体之间发生的财产权和人身权纠纷； 经济法规、合同法、劳动法规调整的经济关系，劳动关系引起的争议，法律明文规定依照民事诉讼程序审理的案件； 其他法律调整的社会关系引起的纠纷，包括法律明文规定应依照民事诉讼程序审理的案件； 由人民法院的规定性文件规定的案件。 （二）管辖 1.管辖的概念和意义 管辖是指各级人民法院和同级人民法院之间，受理第一审民事案件、经济案件的分工和权限。 管辖的意义：确定管辖，可以使审判权得到落实，使诉讼顺利开始；确定管辖，有利于当事人行使诉权，及时起诉，避免因管辖不明致使当事人投诉无门，导致其合法权益得不到及时保护；有利于维护国家主权。有利于正确确定各级人民法院审理案件的分工，发挥行使审判权的积极性。 2.级别管辖 概念 级别管辖是划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。分为基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和人民法院。 我国民事诉讼法确定级别管辖的标准是案件的性质和影响大小。凡是案件具有特殊性或者是比较重大复杂、影响面广的，由上级人民法院作为第一审法院，一般案件原则上由基层人民法院作为第一审法院。 我国民事诉讼法规定的级别管辖为： 人民法院管辖在全国有重大影响的案件及其认为应由自己审判的案件； 高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件； 中级人民法院管辖重大涉外案件、在本辖区内有重大影响的案件、人民法院确定由中级人民法院管辖的案件； 基层人民法院管辖属于上述各级人民法院管辖的案件以外的、其他所有的第一审民事案件。 3.地域管辖 概念：地域管辖是确定同级法院之间在各自的辖区为受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖是按照人民法院的行政区域划分第一审民事案件的管辖范围。 我国民事诉讼法确定地域管辖的标准有两个：一是法院的辖区；二是当事人或诉讼标的与人民法院辖区的关系。 地域管辖可分为普通管辖、特别管辖、协议管辖、专属管辖和共同管辖。 （1）普通管辖 普通管辖的确定原则是原告就被告，即以被告住所地的人民法院为诉讼管辖法院。在被告的住所地和经常居住地不一致时，则以经常居住地的人民法院为管辖法院。 （2）特别管辖 特别管辖是指以诉讼标的所在地、争议的法律事实发生地为标准确定的管辖。在通常情况下，特别管辖不妨碍普通管辖的适用，即可以由被告住所地的人民法院管辖，同时也可以由法律规定的特定人民法院管辖。 因合同纠纷提起的诉讼，可以由合同履行地人民法院管辖；因票据纠纷提起的诉讼，可以由票据支付地法院管辖。 （3）协议管辖 协议管辖只限于合同案件和在法律规定有管辖权的人民法院之间选择，且仅能选择第一审法院的管辖。当事人在发生争议以前，或发生争议以后可以用书面协议的方式，选择管辖法院。 （4）专属管辖 是对特定的案件必须由特定的人民法院管辖。不准当事人协议变更。专属管辖具有强制性和排他性。 主要有以下几种情况： 因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖； 因港口作业纠纷提出的诉讼，由港口所在地人民法院管辖； 因继承遗产纠纷提出的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖； （5）共同管辖 共同管辖是指依法律规定，就同一诉讼，两个或两个以上人民法院都有管辖权。如果原告同时向两个以上有管辖权的人民法院起诉时，则由最先立案的法院管辖。 4.移送管辖和指定管辖 移送管辖 移送管辖的两种情况：案件的移送，即在人民法院受理案件后，发现本院无管辖权，而将案件移送给有管辖权的法院审理；受移送的人民法院认为移送的案件本院确无管辖权时，不得再自行移送，只能报上级法院指定管辖；管辖权的转移，即由上级法院决定或同意把案件的管辖权由下级法院转移给上级法院，或者由上级法院转移给下级法院审理。 指定管辖： 指定管辖的两种情况：有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权时，由上级人民法院指定管辖；人民法院之间因管辖权发生争议，经协商不能解决时，由共同的上级法院指定管辖。 5.管辖权异议 概念 是指当事人向受诉人民法院提出的该院对案件无管辖权的主张。 当事人提出管辖权异议，必须符合的条件： a.提出异议的主体必须是本案当事人； b.管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权，对第二审民事案件不得提出管辖权异议； c.提出管辖权异议的时间必须在提交答辩状期间。 经过审查以后，人民法院对于管辖权异议应当作出裁定，当事人对裁定不服的，可以在日内向一级人民法院提起上诉。二、当事人和诉讼代理人 （一）当事人概述 1.当事人概念 概念：当事人是指因民事上的权利义务关系发生纠纷，以自己名义进行诉讼，并受人民法院裁判、调解协议约束的利害关系人。 作为民事诉讼的当事人，应该符合的要求： 必须以自己的名义进行诉讼； 必须与案件有直接利害关系； 必须受人民法院裁判的拘束。 2.当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力 公民的诉讼权利能力始于出生，终于死亡；法人和其他组织的诉讼权利能力始于依法成立，终于解散或撤销；公民的诉讼行为能力，始于成年，终于死亡或宣告无行为能力。公民的诉讼行为可能与诉讼权利能力一致，也可能不一致。 3.当事人的诉讼权利和诉讼义务 4.当事人的更换和追加，诉讼权利的承担 当事人的追加既可以由人民法院依职权进行，也可以由当事人申请追加。诉讼权利义务的承担，是由于民事权利义务的转移而发生的，而且新的当事人承担原当事人的诉讼地位后，诉讼程序要继续进行，原当事人所为的诉讼行为，对新参加诉讼的当事人具有拘束力，而当事人的更换是由于起诉或应诉的人不符合当事人条件而发生的。 诉讼权利的承担，又称诉讼权利义务的承担，是指在诉讼过程中，由于某种情况的发生，一方当事人的诉讼权利义务转移给另外的人，由其承担该诉讼的当事人，继续进行诉讼。 （二）共同诉讼人 1.概念：共同诉讼是指当事人一方或双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，可以合并审理的诉讼。 共同诉讼人的特点主要有： 共同诉讼人原告或被告一方为二人以上当事人； 共同诉讼人以自己的名义参加诉讼； 共同诉讼人之间的利害关系一致。 2.共同诉讼人的种类 共同诉讼人分为必要的共同诉讼人和普通的共同诉讼人。 必要和普通的异同：必要是当事人没有选择，而普通是由选择权的。 必要共同诉讼中，共同诉讼人必须一同起诉或一同应诉，而普通的共同诉讼人是可以选择的，法院认为可以合并审理并经当事人同意的诉讼。 普通的共同诉讼必须具备以下四个条件： 诉讼标的属同一种类； 几个诉讼必须属于同一人民法院管辖； 几个诉讼必须适用同一种诉讼程序； 合并审理能够达到简化诉讼程序、节省时间和费用的目的。 （三）诉讼代表人 代表人诉讼在诉讼主体上具有众多性，而在主体的形式上则采取代表人的形式，由其中的一人或数人充当众多当事人的代表。 代表人诉讼在诉讼主体上具有众多性，人民法院对此作出的判决，对包括代表人在内的所有当事人均发生效力。 诉讼代表人变更、放弃诉讼请求或承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。 （四）第三人 1.第三人的概念： 第三人是指在已经开始的诉讼中，对他人之间争议的诉讼标的有部分的或者全部的独立请求权，或者虽无独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，因而参加他人之间已开始的诉讼的人。 2.第三人的种类 第三人依其独立请求权的状况，分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人两类： 有独立请求权的第三人，对他人之间已经开始的诉讼的诉讼标的，享有全部或部分的独立请求权，可以以独立的实体权利人的资格提出诉讼请求而参加诉讼。 无独立请求权的第三人，对他人之间已经开始的诉讼的诉讼标的没有独立的请求权，但案件的处理结果与其又有法律上的利害关系。无独立请求权的第三人，只能申请参加诉讼，或者依法院的通知而参加诉讼，而不能直接提起诉讼。 （五）诉讼代理人 1.诉讼代理人的法律特征： 诉讼代理人必须以被代理人的名义进行诉讼； 诉讼代理人是有诉讼行为能力的人 同一诉讼代理人只能代理一方当事人，不能同时代理双方当事人； 在代理权限内实施诉讼行为。 代理诉讼行为所产生的法律后果直接由被代理人承担。 2.法定诉讼代理人 概念 法定诉讼代理人是指根据法律的规定直接代理无诉讼行为能力的当事人实施民事诉讼行为的人。 法定代理人代为诉讼，不需要向法院提交授权委托书，只需要提交身份证明即可。对法定代理人也不需要规定代理权限，法定代理就是全权代理。 导致法定代理权消灭的情形：法定代理人死亡或丧失诉讼行为能力；被代理的当事人取得或恢复诉讼行为能力；法定代理人失去对当事人的亲权或监护权为基础而产生的代理权。 3.委托诉讼代理人 根据民事诉讼法的规定，当事人的近亲属、律师、社会团体和当事人所在单位推荐的人，以及经人民法院许可的其他公民，均可作为委托诉讼代理人。 委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。 诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。 导致委托诉讼代理权消灭的情形：诉讼终结；委托代理人死亡或者丧失诉讼行为能力；委托代理人辞却或解除委托。第二节 民事诉讼的有关制度(下) 三、民事诉讼证据 （一）民事诉讼证据概念和分类 1.须具有的条件： （1）客观性 （2）关联性 （3）合法性 2.分类 按证据的分为原始证据和派生证据。 按证据与待证事实之间的关系分为直接证据和间接证据。 按证据与当事人主张的关系分为本证和反证； 民事诉讼证据有以下几种： （1）书证（2）物证（3）视听资料（4）证人证言（5）当事人陈述（6）鉴定结论（7）勘验笔录 （二）民事诉讼中的证明 无需证明的事实： 一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的； 众所周知的事实和自然规律及定理； 根据法律规定或已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实； 已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； 已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； 已为有效公证书所证明的事实。 （三）举证责任 1.举证责任的概念 举证责任是指当事人在诉讼中对自己的主张，负有提出证据以证明其真实性的责任。 2.举证责任的分担及举证责任的倒置 原则：谁主张，谁举证 举证责任的核心问题，是依照什么样的标准来分配举证责任。关于民事诉讼证据的若干规定的规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 有些案件当中，举证责任可以倒置。下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任： （1）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任 （2）高度危险作业致人损害赔偿诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任 （3）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就受害人故意就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。 （4）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其过错承担举证责任。 （5）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任 （6）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任 （7）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。 （8）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。 3.举证时限 由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于30日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。 当事人在举证期限内不提交证据材料的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的