论文关于母子公司法律关系及其法律问题的探析.doc

关于母子公司法律关系及其法律问题的探析*【摘要】子公司为核心组成的公司集团是市场经济最具活力的市场主体。为了更好地发挥母子公司的积极作用必须合理地调整母子公司间的法律关系即母子公司内部的管理与控制关系和母公司与子公司债权人和子公司少数股东的关系。然而在现实生活中会经常出现母公司滥用子公司法人的独立地位和其自身的有限责任从事不正当的行为，损害了子公司、子公司债权人和少数股东的利益。本篇文章就试图对母公司的这种滥用行为进行分析，并提出相关的保护措施，以维护上述主体的利益。【关键词】母子公司关系 法人资格 滥用支配地位 债权人和少数股东利益【目录】一、母子公司法律关系的认定二、母子公司法律关系分析三、探析母子公司法律关系的现实意义公司作为现代企业典型的组织形式，尤其以母子公司为核心的公司集团备受社会青睐，其在促进经济全球化的过程中发挥了越来越重要的作用。我国公司法第十四条第二款规定：公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担法律责任。但其未规定母公司和子公司的定义又缺乏对母子公司法律关系的全面规定，使得在解决母子公司内外部具体法律关系的过程中缺乏法律指导。因此，如何调整公司集团内部母子公司之间法律关系，协调各方主体之间的法律关系，是摆在立法者的面前的一大课题。由于子公司在母子公司关系中处于被控制和被支配的地位，母公司往往为了自身利益而过度控制和干涉子公司的内外事务使子公司的独立法人资格受到了严重的威胁，这不仅损害了子公司其他股东的利益而且还影响了公司债权人债权的实现，造成了子公司，子公司债权人及相关利益者的利益失衡。一、母子公司法律关系的认定（一）母子公司概念界定1.母子公司的概念各国的法律渊源、公司传统、公司实践的背景不同，各国对母子公司法律概念的规定都不尽相同。我国公司法第十四条规定：公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。但该法只规定了公司可以设立子公司,没有明确规定母子公司的法律概念。因此我国法学界对母子公司的概念定义不一，总的来说，我国学者对于母子公司的概念主要有两种观点一是江平等代表的控股权理论;二是甘培忠等主张的控股权和事实控制支配权理论。综合世界各国对母子公司的成熟立法以及学者们的理论，根据母子公司最基本特征即母子公司都具有法人资格和两者具有一定的控制和从属关系。我认为母子公司的含义应这样认定：一个公司拥有另一公司的股权并在此基础上形成控制或与另一公司签订支配合同形成控制关系,前者为母公司，后者为子公司。 （二）母子公司法律关系的概念及其特征1母子公司法律关系的概念母子公司法律关系是指母公司和子公司在法律上的权利和义务关系。在母子公司法律关系中，母子公司权利义务依据母公司持有的股权或控制支配协议来确定。我国公司法第四条规定：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。由于母公司通过设立、资产收购而成为子公司的股东或通过签订支配合同而控制子公司对子公司享有一定的权力，母公司往往通过股东会来行使其权利。相应的子公司也应当积极地执行母公司做出的重大决策，同时母公司应当承担因为滥用决策权、决策不当给子公司造成损失，子公司的债权人和少数股东具有要求母公司承担相应法律责任的权利。2母子公司法律关系的特征因母子公司涉及两个或两个以上法律主体，显然其关系比一般单一公司复杂，其主要有如下法律：（1）母子公司各具有独立的法人资格母公司和子公司无论采取何种组织形式，他们在法律上都具有独立的法人资格，以自己的名义从事经营活动、拥有自己独立的财产并能独立地承担民事责任。虽然母子公司之间存在实际上的控制和被控制关系，但这并不影响他们之间的独立人格。（2）控股与签订支配合同是形成母子公司的基本方式母子公司法律关系形成有两种方式：一是母公司持有子公司一定比例的股份，已达到对子公司的控制。母公司通过与他人共同设立子公司或收购子公司的股份而成为子公司的股东，或单独设立全资子公司方式控制子公司。二是通过签订控制合同而控制子公司。此情况虽然母子公司之间不具有投资关系，但由于他们之间存在着紧密的依赖关系通过签订控制合同以实现利益的最大化。（3）母公司对子公司有控制权由于母公司是子公司的控股股东或实际控制人，对子公司经营管理上的重大事务拥有实际表决权，其核心是对子公司董事会组成的决定权。公司的实际权力核心是董事会，控制了董事会即控制了公司。母公司往往将自己的意思表示强加于子公司之上，子公司不具有事实上的独立性。而且母公司还有计划的并将长时间的控制子公司的生产经营活动，子公司缺乏独立自主的经营管理权。这也正是我们探讨以及如何规制母子公司法律关系的主要原因。（三）母子公司法律关系的形成1.投资投资是形成母子公司法律关系的最基本的方式。投资包括:1、投资成立全资子公司或与其他人联合投资成立控股子公司，母公司在其中占有控股权:2、出资购买另一公司的股份，使其变成自己的子公司。这就涉及到了公司转投资的问题我国公司法第十五条作了十分宽泛的规定即公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。随着公司转投资限制的取消，公司之间的转投资变得更加容易可行，母子公司之间的相互持股现象将会更加的普遍。但我国公司法没有明确规定涉及公司之间因转投资形成的相互持股问题，尽管母子公司相互持股，会导致虚增公司资本、公司治理结构失去制衡，容易产生内部人控制的不良后果，但相互持股使各关联公司的资源配置更加优化，公司重大事项的决策变得更加容易，有利于增强公司资本的积聚能力，稳定相互持股公司之间的合作关系。因此，我国公司法并没有禁止公司相互持股，而是通过对有关主体限制承认了公司相互持股制。2签订控制支配合同签订控制支配合同是指两个公司在平等、自愿的基础上，签订合同约定某一公司享有控制支配另一公司的权力。通过这种方式来形成控制和被控制的母子公司法律关系。二、母子公司法律关系分析母子公司法律关系实则为母子公司之间的权利和义务关系。母公司作为子公司股东且为最大股东或实际控制人应享有哪些权利，子公司应履行哪些义务，根据权利义务相统一原则母公司又应对其经营决策所产生的后果承担哪些责任。根据上述我认为母子公司法律关系应具体分为内部关系和外部关系。内部关系即母公司对子公司的管理和控制关系，外部关系主要涉及母公司与子公司债权人的关系和子公司少数股东的关系。具体如下：（一）母子公司内部法律关系1控制关系母子公司之间最重要的法律关系就是母公司对子公司的管理和控制关系。虽然母子公司各具独立的法人资格，可以在自己的经营范围内从事各种经营活动。但由于子公司是由母公司或母公司与其他公司或个人投资设立，或出资购买另一公司的股份，其中母公司具有控股权。或者与其他公司签订控制支配合同以实现对该公司的控制，使子公司的独立自主权受到力限制。母公司作为子公司控股股东或实际控制人，根据公司法和子公司章程规定，享有参与子公司的重大决策和选择管理者的权利，以此实现对子公司的管理和控制。而这些重大事项的决策权在于子公司的股东会，由于母公司的控股地位母公司在子公司的股东会起了主导作用。因此，子公司的经营方针和投资计划实际上都是母公司决定的。母公司还因其投资所占比例大而在子公司董事会中占有多数席位。可见，子公司的股东会和董事会实际都是由母公司控制，由此产生了母公司与子公司之间的控制关系。2管理关系虽然子公司具有独立的法人资格具有经营和管理的自主权，但由于母公司为子公司控股股东或实际控制人，使子公司的独立自主权受到力限制。母公司通过控制子公司的董事会来控制子公司的经营和管理，子公司的董事会实际上是母公司在子公司的代表，负责贯彻执行母公司的指示和政策，从而形成了母公司与子公司这事实上的管理与被管理关系。母公司除了自身的经管理之外最主要的任务是对其所属的子公司进行领导和管理。但如何具体进行管理我国法律并没有具体的规定，因其为公司集团内部的管理关系，公司集团不同相关管理的方式也不同应视情况而定。3投资或支配关系母公司控制子公司，是通过对子公司的投资或签订控制支配合同实现的。母公司与子公司间的这种关系分为三种情况。一种是母公司投资设立的全资子公司或母公司与其他公司或个人投资设立的控股子公司；第二种是母公司购买子公司的股份并达到了控股地位；最后一种是母公司通过签订控制支配合同来控股之子公司。通过上述三种情况来实现母公司和子公司之间形成控制和被控制关系。4财务关系母公司与子公司各具有法人资格，各是独立的纳税主体，因此母子公司在财务核算上是独立的。但对于母公司的股东来说，母公司的各子公司财务状况直接牵涉到他们的利益，因而要求在母公司的年度财务报表中应包括子公司的内容。具体做法是在每一财务年度终结后，母公司不仅要制作自己的财务报告，还要制作整个公司集团的财务报告，让母公司的股东和其他有关人员了解母公司所属子公司的经营状况。（三）母子公司外部法律关系对于母子公司外部法律关系，我认为母子公司外部法律关系主要包括母公司与子公司债权人之间的关系，母公司和子公司少数股东的关系以及对子公司债权人和子公司少数股东的保护问题。1母公司与子公司债权人之间的关系母公司与子公司债权人之间的关系主要是指母公司对子公司债权人承担何种责任问题。母公司作为子公司股东仅以其出资额或所持股份对子公司债务承担有限责任。母公司又为子公司控股股东，虽子公司具有独立的法人资格，但母公司又往往为了集团利益滥用子公司的独立地位和股东有限责任损害子公司债权人利益，在此情况下应实行公司法人人格否认制度，要求母公司承担连带责任。具体如下：（1）母公司对子公司承担有限责任是根本子公司作为企业法人，具有独立的法人财产权，能够以自己的全部财产对公司债务承担责任。而子公司的债权人只能向子公司要求其承担清偿责任而不能直接跨过子公司要求其股东承担责任。由于公司股东财产与公司财产相分离，股东仅以其出资额或所持股份为限为公司债为承担有限责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任。在母子公司法律关系中母公司为子公司的股东仅以其出资额或所持股份为限对子公司债务承担有限责任。虽母公司为子公司控股股东或实际控制人，子公司受母公司控制和支配，但子公司仍具有独立的法人资格享有独立的法人财产权，能够独立的承担民事责任，这也是由公司的有限责任性质所决定的。（2）母公司对子公司承担连带责任是例外有限责任制度作为公司法的基石，使股东责任与公司责任相区别，激发了人们投资积极性，促进中国经济的繁荣。但有限责任制度本身也存在着一些弊端。就母子公司之间法律关系而言，母公司为子公司控股股东或实际控制人，对子公司进行控制支配和管理，合理的控制和管理将有利于母公司公司间的和谐发展。但母公司往往为了自身的发展或其他子公司的利益滥用母公司对子公司的控制和支配权，利用公司的独立人格和股东有限责任从事不正当的经营，如母公司根据自己的经营决策要求或禁止子公司从事某些经营活动，或不得与母公司从事的经营项目相竞争等，造成子公司财产与母公司财产想混同。在这种情况下虽然子子公司在形式上仍具有独立的法人资格但实际上已丧失了独立的生产经营权和独立的法人财产权，这样不仅损害了子公司利益，也侵害了子公司少数股东和子公司债权人的利益。针对上述母公司的行为如还要求母公司承担有限责任的话则显失公平和正义。为了规范母公司的控制和支配行为，保护子公司和子公司债权人和少数股东的利益，美国确立了“刺破公司面纱原则”，相应的我国也规定了“公司法人人格否认制度”。我国公司法第二十条规定了股东应履行的义务，当公司股东滥用法人独立地位和股东有限责任，以逃避债务为目的，严重所害公司债权人利益，股东要和公司一起承担连带责任而不再是有限责任。子公司债权人可以无视子公司的独立人格而直接要求母公司对子公司债务承担责任。无论是“刺破公司面纱原则”还是“法人人格否认制度”他们的目的就是为了保护公司债权人的利益。2母公司与子公司少数股东的关系在母子公司法律关系中，母公司为子公司的股东，与子公司少数股东相比母公司据控股地位。母公司通过控制子公司的股东大会和董事会来控制和支配子公司，子公司少数股东由于持股比例较小相应的享有极少的表决权，一般不能干预子公司的重大决策和选择管理者的权利，而这些权利则由控股的母公司的直接享有。这样母公司就会利用他的这种控制和支配地位干预子公司的经营决策和投资计划，进而损害了子公司少数股东的利益。为了限制和禁止母公司的这种滥用行为以及保护子公司少数股东的利益。我国公司法规定了少数股东享有的权利即议股东股份购买权、利害股东表决回避权、临时提案权等。同时作为控股股东的母公司则应保证少数股东的股息和红利，对子公司少数股东的退出及其补偿，还应遵循诚信义务，我国公司法还规定了累积投票权制度，以更好地选择管理者。这些都是在实体法上对子公司少数股东利益的保护。我国公司法还规定了公司股东的派生诉讼制度，子公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，以保护其合法权益。三、探析母子公司法律关系的现实意义（一）母子公司这种企业组织形式存在的优势l母子公司这种企业组织形式使得母公司以较少资本控制较多的公司，易于形成规模经济从而扩大经营规模和经营范围。因为母公司控制子公司，子公司又控制其子公司，子公司按照母公司的经营规划运作，使母公司资产规模和经营规模的扩大，母公司还可以根据各国各地的资源优势劳动力情况合理选择子公司地理位置和经营项目以扩大自身的经营范围。从而在市场激烈的竞争中，极具竞争优势。2母子公司这种企业组织形式可以在公司集团内部实行市场化运作，从而减轻交易成本降低交易风险。由于实行专业化分工和大规模的生产，使生产和销售在世界范围内组开展。随着市场交易的频繁，交易中的不免会产生一些不确定因素，增加了交易成本。在这种情况下，母公司通过设立子公司这种企业组织形式，就可以在公司集团内实行市场化运作，从而在一定程度上代替了外部市场，不但降低了交易成本，同时也降低了经营风险。3母公司这种企业组织形式可以利用子公司的独立核算和自负盈亏，分散经营风险。这也是组成母子公司最大的优势。依照我国公司法的规定，公司应以其全部财产对公司债务负责。母公司按照自己的经营方案将某一个或几个经营项目交给其子公司进行经营，而子公司作为法人又仅以其自身的全部财产对公司债务承担责任，而母公司作为子公司股东仅以其出资或所持的股份为限对子公司债务承担有限责任，那么个别子公司的经营失败就不会对母公司和其他子公司产生重大影响。(二)母子公司这种企业组织形式存在的弊端母子公司作为一种典型的现代企业组织形式，对于扩大公司经营规模、降低公司经营风险、增强公司的市场竞争力以及提升公司的信誉及产品声誉起到了巨大的作用。母子公司间密切的联合及合作所产生的巨大效应是单一的公司所不及的，但公司的这种联合和合作在客观上也会对社会经济产生一些不利的影响。在实际运作中，母公司往往利用其对子公司的控制支配地位，实施有利于母公司而不利子公司利益的行为。其主要表现有:1母公司从子公司抽逃资金。由于母公司是子公司的控股股东或实际控制人往往通过控制董事会来控制子公司的经营及决策，由此母公司往往能够很容易地从子公司中抽逃资金，把子公司的利润转移至母公司以满足母公司经营发展需要。这种做法严重地影响了子公司的经营运作以及以后的扩大再生产，损害了子公司的利益。同时母公司的这种抽逃资金行为极大地降低了其对外的偿债能力损害了子公司债权人的利益。母公司是子公司的最大股东其抽逃资金影响了子公司的正常经营损害了子公司少数股东的利益2母子公司之间缺乏同业竞争。很多时候母子公司经营性质相同，在市场上本是互相竞争的对手。但在母子公司关系中，子公司经营决策受到母公司的控制，有时母公司为了自己的垄断利益，指令子公司不得参与与母公司的竞争。因此在同一产业中，母子公司之间毫无竞争可言。3母子公司之间关联交易频繁。所谓关联交易，就是关联企业或关联人之间形成的交易行为。在母子公司关系中，关联交易就是发生在母子公司之间、子公司与母公司的其它子公司之间的交易行为。有时母公司为了自己的利益或其它子公司的利益控制交易行为，如要求某一子公司为母公司或其它子公司的贷款提供担保、拖欠往来款、甚至无偿使用资金等。综上所述，子公司虽具有独立法人资格，但其自身不享有对重大事项的决策权，而由母公司控制，尤其是母公司对财务决策能力的控制，其后果是子公司的资产、利润由母公司任意调拨。这种资产或利润的移转必然将导致子公司支付能力的削弱，支付能力的削弱无疑降低了其偿债能力，必将损害子公司债权人的利益。同时这种资产或利润的移转还会影响到子公司自身的收益状况，进而会影响到子公司少数股东的利益。(三)探析母子公司法律关系的现实意义在现阶段，研究分析母子公司之间的法律关系具有重大现实意义。由于我国家实行市场经济并不长，有关公司实践、公司立法的经验都不足。随着我国改革开放的进一步深入，特别是加入WTO以后，为了增强国际市场竞争力，我国出现了一大批以母子公司为核心的公司集团。尽管母子公司这种企业组织形式有上述单一公司不可比拟的优势，但是我们也看到了它还存在了如上所述的许