企业劳动关系处理实务4劳动合同的订立(下).doc

企业劳动关系处理实务4劳动合同的订立(下) 企业劳动关系处理实务第四讲劳动合同的订立（下） 一、劳动合同的期限按期限分类，劳动合同可以分为以下三种?有固定期限的合同；?无固定期限的合同；?以完成一定工作为期限的合同。 现实情况下用得比较多的是有固定期限的合同和无固定期限的合同；以完成一定工作为期限的合同用得比较少。 （一）有固定期限的合同有固定期限的合同就是双方约定明确的合同生效与失效期限，例如员工入职，签一个合同，1年、3年、5年均可，期限长短法律上没有限制，只要完全是双方当事人协商的期限即可。 包括在每一份劳动合同里的内容，都是可以有区别的，因为从合同的角度来讲，是每一个职工都分别与企业单独建立了一种封闭的法律关系，即劳动合同关系。 ?这种关系从理论上说与任何其他人不发生关系。 一个企业如果有500人，就可以有500种合同文本，每个人签得都不一样，这是没有问题的。 ?现实操作中，从企业管理的角度来讲，劳动合同会有一些固定的版本，会有一些约定的条款或附件适用于不同岗位的人群。 按一般规律，企业对于在人才市场上比较容易招到的人，会签比较短的合同，对于稀缺人才，会签期限长的合同。 所以，现在在很多企业的实践中，劳动密集型的企业一年签一次合同，而IT企业等高科技企业的研发人员，一般都是签三五年的合同，根据企业本身的需要签。 （二）无固定期限合同很多企业不太愿意签订无固定期限的合同，特别是对那些企业认为不是很重要，市场上劳动力供给又不是很稀缺的岗位。 一些比较成熟的资本主义国家，绝大部分劳动合同是无固定期限的，少部分是有期限的，而且严格限制这个期限。 有的国家法律规定，有期限的合同，只能用在一些临时性的岗位上，就是辅助性的岗位，而且合同期限不能长于2年。 一般的职工合同都没有期限，这种合同和有期限的合同在解除上的约束是不一样的。 要解除有期限的合同是非常难的，有很多具体的规定，符合规定的条件才可以解除，如果不符合就不可以解除，必须如期履行完。 但是没有期限的合同，解除是非常容易的，员工愿意走或企业不愿意留人，只要提前通知对方，有一个准备，该给补偿的给补偿，就可以了。 1.有期限的合同对劳动者来讲，造成的是心态上的不稳定有期限的合同对劳动者来讲，造成的是心态上的不稳定，也就是说一年一签的合同，或者半年一签的合同，会使劳动者的心老是悬着，因为对这样的劳动者来说，工作到一年期满，企业终止合同就没有岗位了，一年一个坎，劳动者很难对企业有忠诚度。 企业也一样，用一个员工，投资、培训，给他提供很好的舞台，让他施展自己的才华，好容易成长起来，一年一年的签合同，可能出现哪天员工说合同到期终止不干了，企业也没有办法，这也是一种不稳定的状态。 2.中国企业不愿签订无期限的劳动合同中国有期限和没有期限的劳动合同都很难解除，所以企业更不愿意签没期限的劳动合同，因为有些员工会因为没有期限限制而导致工作热情和工作积极性下降。 有期限的合同，对多数员工来讲是有督促作用的，因为有期限作为限制，他就不会松懈自己的工作热情，如果一旦松懈了热情，到年底合同到期企业就会终止合同了，他就会失去工作。 为了下一次签约的机会，员工也只得鼓足自己的工作热情。 一旦签了无固定期限合同，员工可能就会没了这份督促，所以很多企业不太愿意签订无固定期限合同。 3.如何签订无固定期限合同劳动法里规定，劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，双方当事人同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同的要求，就应当签订无固定期限合同。 所以说，使企业与员工签订这种无固定期限的劳动合同，必须同时满足以下三个条件?劳动者在本单位已经连续工作10年以上；?企业和职工都同意再续签合同，如果有一方不同意续签就不可以签订；?双方都同意续签合同后，劳动者还得提出签订无固定期限合同的要求。 只要符合了上述三个条件，企业就必须要签订无固定期限合同，但只要有任何一个条件不满足，企业都不是必须签订无固定期限合同的。 （三）以完成一定工作任务为期限的劳动合同这种劳动合同在实践中用得很少，实际上，这类合同对于有些企业、有些工作是非常适合的。 例如有些企业有淡旺季生产，但是淡旺季并不是一个确定的日期，所以在旺季补充劳动力，就可以把这项工作做完，或者把这项任务完成。 一些高科技企业要研制新产品，但这个新产品能不能研制成功，还是待定的状态。 在研制之初要招一群人，如果签了5年合同，结果干了半年发现这个研发项目不能实现，那么合同就比较难履行了。 因此，就把完成这个项目或这个项目结束，作为合同终止的条件。 也就是说，这个合同期限是从劳动者到项目中工作开始，以项目的完成或终止为结束。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同要注意一些名词的含义，何谓“以完成一定工作任务为期限”？什么情况下是完成一定任务？一定要在合同里解释得明确清楚，否则产生歧义，发生争议就很难处理了。 所以一些标志性的东西，例如什么是完成工作任务的标志，要界定清楚、好测量、很明确具体。 二、劳动合同鉴证（一）劳动合同鉴证的概念所谓劳动合同鉴证，是指劳动行政部门根据劳动合同当事人的申请，依法审查，证明劳动合同的合法性、真实性、完备性的一种行政监督或服务的措施。 （二）劳动合同鉴证的作用和现实意义劳动合同鉴证的作用和现实意义表现在以下几个方面?是劳动行政部门利用其专业知识，代表国家行使对劳动合同的审查证明权；?经过鉴证的劳动合同可以作为仲裁或者法院的证据；?劳动合同鉴证一定要遵从自愿原则，劳动行政部门无权强迫用人单位和劳动者订立合同以后必须做合同鉴证。 【案例】有些地区，特别是一些经济欠发达地区的劳动行政部门，利用各种手段，变相强迫企业进行合同鉴证。 因为中间有一个利益驱动，按照物价局的规定，劳动行政部门做劳动合同鉴证工作的时候，可以向企业收费。 收费标准现在很乱，有的收3元，有的收5元，有的收6元，甚至还有收10元的。 有个地区定收3元，结果企业每份合同却被收了6元，相关部门的解释是，因为一个人的合同要2份，一份3元，两份就6元。 全国各个省地市，没有一个地区的行政部门有劳动合同必须鉴证的规定。 劳动法在出台时，有一个劳部发1995309号文件，是“关于贯彻落实劳动法的若干问题的意见”，文件明确规定用人单位和劳动者签订劳动合同以后，劳动行政部门可以鼓励企业进行鉴证。 鼓励就是希望，但是去不去还是自愿，不可以强迫。 有些地方政府，受利益驱动，虽然没有明文规定（也不敢做这种规定），但是实际操作中还是用很多办法来变相强制。 【案例1】有些地方的劳动行政部门规定，凡是鉴证的合同才给上缴保险。 这些行政部门就是用一种权利来制约另一种权利。 企业与员工解除或终止合同，转移档案要经过劳动局，有的劳动局一看劳动合同没有鉴证，就拒收；有的地区搞劳动年检，劳动监察大队一看劳动合同没鉴证，就要求先鉴证后盖章。 其实这些行为都是不合法的。 人们对于劳动合同鉴证还存在一些误解，例如认为经鉴证的合同就没有无效的因素。 【案例2】有一个企业的劳动合同已经做了鉴证，在履行过程中，职工跟企业产生了冲突，最后导致了一个劳动争议案件。 经仲裁审理，企业胜诉了。 职工不服到法院起诉，法院对这个合同里一个很关键的条款，做了无效认定，结果基于这一点，企业败诉了。 企业很困惑，这个合同是经过劳动局鉴证的，凭什么说这里边的条款是无效的？法院说，劳动合同无效的认定，只有两个机关，一个是劳动争议仲裁委员会，一个法院，其他机关无认定权。 所以，经鉴证的合同，并不表明它一定没有无效因素。 更有意思的是企业告诉法官，您说的这无效条款恰恰是劳动行政部门帮企业改过的，企业原来不是这样写的。 做劳动合同鉴证是先把劳动合同文本以及规章制度拿给劳动行政部门，这些部门让企业按改定的内容印刷、签订，然后盖章。 企业问法官，原来的写法有问题吗？法官说，要是原来的写法，肯定是合法有效的。 企业就回去找劳动局给它做鉴证的人，认为自己用了他改的合同，被法院认定无效了，他应该承担点责任。 劳动局的官员却认为合同是企业和职工签的，是他们之间的权利义务，与劳动局的人无关。 点评劳动法规定，劳动合同是当事人之间，根据平等自愿协商一致的原则签署的，其他任何与这个原则不一致的东西都是不可以的。 劳动合同鉴证应该具备审查功能、证明功能，但不是对企业的管理，而应该是一种对企业的服务，也就是劳动行政机关的人根据自己的经验，给企业提供一些建议，供企业参考。 个别地区的劳动局要求企业买劳动局统一印制的合同范本，并规定使用这种范本才给鉴证。 但是这种合同文本是根据劳动法搬下来的，是一个空洞的合同。 如果企业想跟职工约定很多具体的权利义务，可以再签一个劳动合同的补充合同，把要约定的内容签署下来，这部分可以不去做鉴证，而只把合同文本送去鉴定。 合同是否做