企业法人被吊销营业执照后能否逃避法律责任？.doc

引用 企业法人被吊销营业执照后能否逃避法律责任案件回放济南第二铅笔厂自1988年12月建厂，1990年10月建成，2003年改制为民营股份制企业济南蜜蜂笔业有限公司。2008年12月13日公司以受经济危机影响没有定单为由，单方强制性解除了18名职工的劳动合同。当地仲裁委开庭审理了部分职工的仲裁申请案件，辩护过程中，被申请人代理律师辩称：“蜜蜂笔业是2003年才新建的企业，之前的第二铅笔厂与蜜蜂笔业没有任何关系，况且第二铅笔厂被吊销营业执照，而不是注销营业执照，仍具有法律上的主体资格。厂方只承认劳动者在蜜蜂笔业期间的工龄，之前在第二铅笔厂的工龄不予承认。”类似于上述以企业吊销营业执照为借口逃避法律责任的现象并不鲜见，由于国家工商行政管理总局的规定与最高人民法院的司法解释相悖，导致仲裁及司法界人士认识上的不一致。因此，在仲裁和司法实践中对企业法人营业执照被吊销后的法律责任问题必须澄清。一、两种截然相反的法律解释 国家工商行政管理总局关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题答复（工商企字2002第106号）规定：“根据公司登记管理条例第三条和企业法人登记管理条例第三条和第二十五条的规定，企业法人营业执照是企业法人凭证，申请人经登记主管机关依法核准登记，领取企业法人营业执照，取得法人资格。因此，企业法人营业执照被登记主管机关吊销，企业法人资格随之消亡。吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种方式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡。注销登记以企业法人申请为前提，是企业法人的主动行为，经登记主管机关核准登记，法人资格消亡；吊销营业执照是登记主管机关依照法律法规的规定，对企业法人违反规定实施的一种行政处罚，对企业法人而言，吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也就随之消亡，并由登记主管机关在企业登记档案上予以载明，不需要被吊销执照的企业法人再申请办理注销登记。”而最高人民法院在对地方人民法院的请示中答复：“企业法人被吊销营业执照后应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消亡”。两种截然相反的解释暴露出我国法律的不严谨，导致仲裁和司法实践的混乱。 二、吊销和注销企业法人资格的法律后果不同公司法第一百九十七条“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。”公司登记管理条例第三十八条“经公司登记机关核准注销登记，公司终止。”这说明企业只有经合法清算后，办理了注销登记手续，企业法人才告终止。而当企业法人被吊销营业执照后，在清算期间，其法人资格并未消灭，只有在办理注销登记后才能构成法律意义上的终止。由此，笔者倾向于最高人民法院的解释。但是，该企业未注销登记难道就成为规避法律的万全之策了吗？当然不是。三、企业法人被吊销营业执照后的民事责任企业法人被吊销营业执照后，不等于法人立即消灭，仅是除清算范围外的一切活动停止。依据中华人民共和国民法通则第40条、第46条和企业法人登记管理条例第20条、第33条规定，企业法人被吊销营业执照后，应当由企业上级主管部门或出资人组织清算组进行清算。清算程序结束至工商部门注销前，仍可以自己名义或清算组名义（已成立清算组）从事清算范围内的活动，包括起诉、应诉等，它具有民事诉讼的主体资格。（一）企业法人依法清算，由企业法人独立承担民事责任企业法人进行清算时，如果企业财产不足清偿债务时，应当立即向人民法院申请宣告破产，按破产程序进行清算。在这种情况下，企业法人的开办者、投资者依法履行了法定的清算义务，没有侵犯债权人的合法权益，也就不应当承担企业法人的民事责任。 （二）企业法人不依法清算，由企业法人的开办者、投资者承担民事责任企业法人因为违反了国家法律、行政法规被吊销营业执照，因此这类企业多数情况下不依法进行清算，也不办理注销登记。虽然认定其法人资格依然存续，并在案件中将其列为被告，判决其承担责任后，债权人得到的也往往只不过是一张空文，法院执行时找不到债务人，也无法查清债务人的具体财产，判决很难得到切实执行，这样债权人的合法权益就受到了侵犯。企业法人的开办者、投资者，在企业法人被吊销营业执照后负有清算责任，然而，企业法人的开办者、投资者为规避债务，不依法进行清算，致使债权人的债权无法实现。故企业法人被吊销营业执照后，应清算而未清算，在未办理注销登记前，可将企业法人和其开办者、投资者列为共同被告，判决企业法人承担清偿责任，其开办者、投资者承担连带责任。具体承担责任时，可先执行企业法人的财产，不足部分由其开办者、投资者偿还。但是，这个期限也不能是无限的，现实中，企业因两年没有参加年检而被吊销营业执照，其工作人员大多已经不在了，甚至就没有打算清理债权债务，也没有人成立清算组织，这样是不是能够认为企业法人资格永久存在，建议通过立法规定，企业法人被吊销营业执照后，其法人资格存在时间为两年，久拖不清算的，其债务应当直接由企业法人的开办者、投资者承担。济南第二铅笔厂2003年改制为济南蜜蜂笔业有限公司之后被吊销营业执照，虽然其法人资格没有被消灭，但是因为原开办者和投资人（当地教育局）未依法进行清算，因此，当事人可将当地教育局列为共同被申请人（或被告），使其承担连带责任，避免赢了官司输了钱的后果。附件：国家工商行政管理总局文件工商企字2002第106号关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复辽宁省工商行政管理局：你局关于企业法人营业执照被吊销后其法人资格如何确定的请示（辽工商20027号）收悉。经研究，现就有关问题答复如下： 根据公司登记管理条例第三条和企业法人登记管理条例第三条和第二十五条的规定，企业法人营业执照是企业法人凭证，申请人经登记主管机关依法核准登记，领取企业法人营业执照，取得法人资格。因此，企业法人营业执照被登记主管机关吊销，企业法人资格随之消亡。吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种方式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡。注销登记以企业法人申请为前提，是企业法人的主动行为，经登记主管机关核准登记，法人资格消亡；吊销营业执照是登记主管机关依照法律法规的规定，对企业法人违反规定实施的一种行政处罚，对企业法人而言，吊销营业执照就意味着其法人资格被强行剥夺，法人资格也就随之消亡，并由登记主管机关在企业登记档案上予以载明，不需要被吊销执照的企业法人再申请办理注销登记。企业法人依法被撤销、解散、依法宣告破产，应成立清算组进行清算。其中，申请注销登记的，应在办理注销登记前进行清算；因违反规定被吊销营业执照的，有关主管部门或投资人负有清算责任，应依法组织清算。二00二年五月八日最 高 人 民 法 院法经200024号函关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函辽宁省高级人民法院：你院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的请示收悉。经研究，答复如下：吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示中涉及的问题，可参照上述精神办理。此