论新合同法中的合同自由原则与诚实信用原则.

论新合同法中的合同自由原则与诚实信用原则论新合同法中的合同自由原则与诚实信用原则 江平 程合红 申卫星 内容提要 合同自由原则和诚实信用原则是我国即将面世的第一部统一合同 法的两大主线 合同自由原则以个人为本位 鼓励人们积极地利用合同实现自 我意志 自由的赋予能够唤醒和弘扬人的主体性 为个人能力的充分发挥拓展 了广阔的空间 诚实信用原则则以社会为本位 追求衡平正义 要求人们在尊 重他人利益和社会利益的前提下实现自己的利益 对合同自由原则起到引导和 矫正的作用 合同自由原则与诚实信用原则的结合 适应了现代民法由个人本 位迈向个人本位与社会本位相结合的潮流 二者互为依托 彼此相补 从各自 不同的角度共同构筑了我国新合同法这座大厦 因而正确理解二者的关系及其 在新合同法中的地位 是解读这部新合同法的关键 关 键 词 新合同法 合同自由原则 诚实信用原则 一一 我国新的统一合同法的起草 从 1993 年由专家学者提出 立法方案 开始 至今已将近 6 年 其间历经了 1995 年 1 月 建议草案 第 1 稿 1995 年 10 月 草案试拟稿 第 2 稿 1996 年 6 月 草案试拟稿 第 3 稿 和 1997 年 5 月 草案征求意见稿 第 4 稿 及至形成 1998 年 9 月公布的 中华人民共和国合同法 草案 包括截止 1998 年 12 月 21 日人大常委 会对 草案 形成的三次审议稿 在整个新合同法的起草过程中 合同自由 原则和诚实信用原则始终是两个引人注目的议题 注 虽然官方解释始终对 合同自由的提法有所保留 这两大原则在新合同法中的贯彻和体现情况 直 接关系到新合同法的内容 结构和体系 决定着新合同法的价值取向和基本功 能 并将影响到新合同法在未来实施中的社会 经济效果 二者是贯穿新合同 法全篇的两大主线 互为依托 彼此相补 从各自不同的角度维系和构筑了新 合同法这座大厦 自由和正义是人类追求的两个永恒的价值目标 新合同法正 是希图借助合同自由原则来实现人格与意志的自由 依靠诚实信用原则来达到 衡平的正义 合同自由原则意味着市场交易的效率和效益 诚实信用原则则表 达了对经济生活中利益公平和道德文明的向往 如果说合同自由原则更多地强 调的是当事人的个人意志和利益 较少考虑对方和社会利益的话 那么诚实信 用原则不仅要平衡当事人之间的利益 而且要求平衡当事人与社会之间的利益 关系 合同自由原则以个人为本位 诚实信用原则则偏重于以社会为本位 毫 无疑问 合同自由原则对市场经济发展具有积极的推动作用 但由其所引发的 残酷竞争 追逐私利及其所导致的当事人事实上不平等 当事人滥用权利 尔 虞我诈等市场经济的负面现象 合同自由原则本身却无能为力 需要诚实信用 原则去作为缓冲器和润滑剂 维护市场机制的良性运转 促进市场经济的更大 发展 新合同法将二者相结合 既适应了改革开放 发展市场经济的需要 扩 大了市场主体的自主权 有利于搞活经济 提高效率 也维护了社会公共利益 社会公德和社会秩序 并妥善协调和维护了当事人各方的利益 新合同法把冷 冰无情的市场规则与温情慈和的伦理道德相统一 将为发展健康 高效 精神 文明与物质文明相结合的社会主义市场经济奠定一个良好的法律基础 现在 这部历经数载 几易其稿的新中国第一部统一合同法即将提请全国人民代表大 会讨论通过 本文拟就新合同法对合同自由和诚实信用两个原则的贯彻 体现 情况及有关争议问题作一回顾和探讨 以期作为对即将面世的新合同法的恭贺 与期盼 二二 在一定意义上 合同自由原则是合同法的灵魂 离开了合同自由 合同法也 就难以成其为 合同法 一部合同法在很大程度上是围绕合同自由而展开的 然而 长期以来 由于经济体制和意识形态等因素的影响 合同自由原则在我 国一直没有得到正确的认识和对待 在这次新合同法的起草过程中 这一问题 又一次暴露出来 对合同自由原则及其相关问题的立法处理和具体反映 决定 了我国新合同法的本质特征 一 合同自由原则的立法模式 按照最初确定的 立法方案 这次新合同法的起草要充分体现当事人意 思自治 在不违反法律和公序良俗的前提下 保障当事人享有充分的合同自由 不受行政机关及其他组织的干预 非基于重大的正当事由 不得对当事人的合 同自由予以限制 依此指导思想 在由专家学者起草的合同法 建议草案 第 1 稿 中 第 3 条就明确规定了合同自由原则 当事人在法律允许的范 围内享有合同自由 任何机关 组织和个人不得非法干预 对在合同法中明 确这样的原则 学术界普遍是持赞同态度的 但是 这一意见在合同法起草过 程中并未得到其他有关方面的认同 在后来公布的合同法 草案 中 已看不 到合同自由原则的明文规定 取而代之的是 合同自愿原则 即 当事人依 法享有自愿订立合同的权利 任何单位和个人不得非法干预 第 4 条 对 此 有不少学者提出异议 但在随后举行的九届全国人大常委会五次会议对合 同法 草案 的审议中 法律委员会仍然认为在合同法中 不宜简单规定这样 合同自由 的原则 注 1998 年 10 月 31 日 法制日报 第 1 版 尽 管如此 从新合同法的整个起草过程和新合同法 草案 的整体内容来看 始 终坚持和贯彻了合同自由这一合同法的基本原则 从世界各国民事立法情况来 看 合同自由原则的立法模式有两种 第一种是在法律中既单独设立 合同自 由原则 的条款 又同时规定各种具体的合同自由制度 具有代表性的如瑞士 债务法 该法第 19 条第 1 款明文规定 契约的内容 在法律限制内可以自 由订立 新近制定的 国际商事合同通则 也开篇即规定 当事人有权自 由订立合同并确定合同的内容 第 1 1 条 第二种立法方式是不单设 合 同自由原则 的条款 只在具体的合同制度中予以贯彻 如德国 日本及我国 台湾地区的民法典 均采此制 法国民法典虽然有其著名的第 1134 条规定 注 法国民法典 第 1134 条 依法订立的契约 对于缔约当事人双方具 有相当于法律的效力 并被认为是对契约自由原则的奠立 但严格而 言 该法典也未设置类似上述瑞士债务法及国际商事合同通则中合同自由原则 的条款 我国新合同法在起草中开始采纳第一种立法模式 已公布的合同法 草案 用合同自愿原则代替合同自由原则 并在具体制度中体现合同自由原 则 很明显 这是一种折衷的立法模式 但是 我们认为 在合同自由原则立 法模式的选择上 从我国的国情和现实出发 采取第一种立法模式更为适宜 我国建国以来长期实行计划经济 确立社会主义市场经济体制改革目标的时间 也不长 在整个社会中 合同自由的观念尚未普遍确立 合同自由在经济生活 中不是过度 而是犹显不足 现实还需要以立法来巩固改革成果 来强化合同 自由的市场经济法律观念 就此而言 我们的现状既不象 1804 年制定法国民法 典时的法国 个人主义 私法自治的思想风靡一时 也不象 1896 年德国民法典 诞生时 市场经济和契约自由的观念已经深入人心 因此 如