公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

沈阳理工大学 1 一 公司董事 监事 高级管理人员的资格 147条 有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 一 无民事行为能力或者限制民事行为能力 二 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾五年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾五年 三 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾三年 四 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾三年 五 个人所负数额较大的债务到期未清偿 公司违反前款规定选举 委派董事 监事或者聘任高级管理人员的 该选举 委派或者聘任无效 董事 监事 高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的 公司应当解除其职务 沈阳理工大学 2 实训某股份有限公司股东大会在审议董事会人选时 下列四人的任职资格受到股东质疑 其中哪些不属于公司法规定不得担任董事的情形 A张某 五年前因对一起重大工程事故负有责任 被判处有期徒刑一年B李某 两年前被任命为一家长期经营不善 负债累累的国有企业的厂长 上任仅三个月 该企业被宣告破产C陈某 曾独资开办一家工厂 一年前该厂因无力清偿大额债务而倒闭 债权人至今仍在追讨D刘某 66岁 曾任市政府副秘书长 现退休在家 沈阳理工大学 3 二 公司董事 监事 高级管理人员的义务 149条 董事 高级管理人员不得有下列行为 一 挪用公司资金 二 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 三 违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 四 违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 五 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 六 接受他人与公司交易的佣金归为己有 七 擅自披露公司秘密 八 违反对公司忠实义务的其他行为 董事 高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有 沈阳理工大学 4 例题1 某有限责任公司的董事李某拟将其所有的一套商住两用房屋以略低于市场价格的条件卖给公司作为办公用房 关于交易的下列表述中 正确的有 2005年 A 该交易在获得公司监事会批准后可以进行B 该交易在获得公司董事会批准后可以进行C 该交易在获得公司股东会批准后可以进行D 如果公司章程中规定允许此种交易 该交易可以进行 答案 CD 解析 除公司章程规定或者 股东大会 同意外 董事 经理不得同本公司订立合同或者进行交易 沈阳理工大学 5 甘某和李某均为某市红星塑料制品股份有限公司 以下简称红星公司 的董事 1997年9月甘某 李某又与其所任公司以外的两人陈某 王某合伙开办了一个农用塑料薄膜厂 从事大棚塑料薄膜的生产 某产品与红星塑料制品股份有限公司的产品相同 1998年1月 红星公司发现了甘某和李某的这一行为 经临时股东大会决议 公司免去了甘某 李甘公司董事的职务 同时 公司要求甘某和李某将其与他合伙经营塑料薄膜厂期间所得收入共计20万元人民币交予公司 被二人拒绝 红星公司遂诉至法院 要求法院判令甘某和李甘将其经营农塑料薄膜厂所得收入交给红星公司 问 1 甘某和李某与他人合伙开办农用塑料膜的行为是否合法 2 红星公司免去甘某和李某董事职务的行为及要求二人将经营农用塑料薄膜厂期间的收入交予公司的主张是否合法 沈阳理工大学 6 答案及解析 1 甘某和李某同陈某 王某合伙开办农用塑料薄膜厂 其产品又与红星公司产品相同 该行为是违法的根据 公司法 第一百四十九条董事 高级管理人员不得有下列行为 五 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 2 第一百四十九条董事 高级管理人员不得有下列行为 四 违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 董事 高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有 第一百五十条董事 监事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 因此 红星公司免去甘某和李某董事的职务的行为及要求二人将经营农用塑料薄膜厂期间的收入交予公司的主张是符合 公司法 规定的 沈阳理工大学 7 董事 监事 高级管理人员应当遵守法律 行政法规和公司章程 对公司负有忠实义务和勤勉义务 董事 监事 高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 148 法律责任董事 监事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 150 沈阳理工大学 8 三 责任追究股东诉讼 一 股东代表诉讼 解释 股东代表诉讼 间接诉讼 是指当董事 监事 高级管理人员或者他人的违反法律 行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失 公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时 具备法定资格的股东有权代表其他股东 代替公司提起诉讼 请求违法行为人赔偿公司损失的行为 股东代表诉讼的目的 是为了保护公司利益和股东的 共同利益 而不仅仅是个别股东的利益 为保护个别股东利益而进行的诉讼属于股东直接诉讼 沈阳理工大学 9 1 股东对公司董事 监事 高级管理人员给公司造成损失行为提起诉讼的程序根据 公司法 规定 公司董事 监事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 为了确保责任者真正承担相应的赔偿责任 公司法 对股东代表诉讼作了如下规定 1 股东通过监事会或者监事提起诉讼 公司董事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼 沈阳理工大学 10 2 股东通过董事会或者董事提起诉讼 监事执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼 3 股东直接提起诉讼 监事会 不设监事会的有限责任公司的监事 或者董事会 执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 沈阳理工大学 11 相关链接1 股份有限公司单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 相关链接2 董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的 由监事会或者不设监事会的公司监事召集和主持 监事会或者监事不召集和主持的 代表10 以上表决权的股东可以自行召集和主持股东 大 会 相关链接3 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 2 股东对他人给公司造成损失行为提起诉讼的程序公司董事 监事 高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益 给公司造成损失的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼 或者直接向人民法院提起诉讼 沈阳理工大学 12 二 股东直接诉讼股东直接诉讼是指股东对董事 高级管理人员损害股东利益行为提起的诉讼 根据 公司法 规定 公司董事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程的规定 损害股东利益的 股东可以依法向人民法院提起诉讼 沈阳理工大学 13 案例分析1董事任职资格 董事责任制度甄某于1999年5月担任一有限责任公司的董事长 2000年3月 另一公司的经理薛某找甄某借一笔资金以解燃眉之急 正好公司刚收回一笔50万元的货款 甄某即转给了薛某 薛某拿出5万元给甄某 甄某未敢收 遂存入公司的小金库中 该小金库是甄某伙同部分董事及监事贾某私自开立的 用于他们的各项业余开支 同年7月 甄某利用手中的职权帮助其弟弟的公司做成一笔木材生意 获利10万元 甄某存入私人账户 这一年9月 甄某利用董事长的权力与贾某签订了一项合同 规定公司支付贾某2万元的中介费 作为贾某为公司联系到一批木材生意的报酬 而实际上公司购入该批木材的价格明显高于市场价 致使公司受损20万元 贾某与甄某各自捞了一笔回扣 此事并未经过董事会的讨论 2001年3月 股东会觉察到甄某与贾某的渎职行为 责令其停职反省 同时 组织人员进行调查 待查清事实后依照法律和公司章程进行处理 现问 1 甄某的董事长一职至迟应于何时任期届满 为什么 2 设甄某1996年6月担任某国营工厂厂长时 因从事违法经营致该厂营业执照被吊销 那么甄某任职董事长一事是否符合法律规定 为什么 3 本案甄某从事了哪些违法活动 4 公司对于董事 监事的违法活动可否自行处理 5 甄某 贾某应否对公司承担赔偿责任 沈阳理工大学 14 案例分析2董事对公司的义务 单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理 2000年11月 单某以本市百货公司名义从国外进口一批家电产品 共计价值80多万元 之后 单某将该批家电产品销售给了本市五金交电公司 电器商场董事会得知此事后 认为单某身为本公司董事兼总经理 负有竞业禁止义务 不得经营与本公司同类的业务 单某的行为违反了有关法律规定 应属无效 于是 决议责成单某取消该合同 而将该批家电产品由电器商场买下 五金交电公司认为 该批家电产品的买卖 是在本公司与百货公司之间进行的 与电器商场无关 合同的成立是双方当事人意思表示一致 而且合同的内容不违法 所以是有效的 至于单某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务 属于电器商场的内部事务 与百货公司和五金交电公司无关 双方争执不下 遂诉至人民法院 法院查明 单某曾于1999年12月决定以电器商场一幢楼房为电器商场第四大股东本市建筑工程公司的债务提供担保 于1999年10月将自己的一辆小轿车卖给电器商场 事后公司的股东才知晓情况 现问 1 单某买卖家电的行为是否合法 为什么 2 电器商场的主张有依据吗 为什么 3 对单某买卖家电的行为应如何处理 4 对单某为建筑工程公司提供担保的行为可能作出哪些处理 5 单某卖小轿车给电器商场的行为是否有效 为什么 6 设单某卖小轿车给电器商场的行为经过了董事会的批准 则该行为是否有效 为什么 沈阳理工大学 15 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利 侵吞 窃取 骗取或者以其他手段非法占有公共财物的 是贪污罪 受国家机关 国有公司 企业 事业单位 人民团体委托管理 经营国有财产的人员 利用职务上的便利 侵吞 窃取 骗取或者以其他手段非法占有国有财物的 以贪污论 与前两款所列人员勾结 伙同贪污的 以共犯论处 第三百八十三条对犯贪污罪的 根据情节轻重 分别依照下列规定处罚 一 个人贪污数额在十万元以上的 处十年以上有期徒刑或者无期徒刑 可以并处没收财产 情节特别严重的 处死刑 并处没收财产 二 个人贪污数额在五万元以上不满