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经济法（第六版_王福友 曲振涛）电子课件、参考答案 经济法 第六 王福友 曲振涛 电子 课件 参考答案

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内容简介：

绪言 一 经济法的课程属性 二 学习要求 一 经济法的课程属性 经济法学是研究经济法及其发展规律的法学学科 在整个法律体系中居于重要的地位 也是非法学专业尤其是经管类专业的专业基础课 是会计师 注册会计师等职业资格取得的考试课程 党的十四大提出 我国经济体制改革的目标是建立社会主义市场经济体制 而社会主义市场经济体制单纯依靠市场的力量是无法建成的 无论是市场的培育 市场交易规则的制定 还是市场的宏观调控都需要政府依法进行 这就是经济法存在的主要理由 一 经济法的课程属性 从课程体系的视角 经济法一般被细分为基础理论 市场主体法 市场管理法 宏观调控法 经济程序法等五个部分 重点阐述政府干预社会经济生活的基本理论 政府在社会主义市场经济体制建设过程中 主要在解决市场主体准入 市场培育 调控市场运行秩序等领域发挥作用 其中市场主体准入强调法定原则 通过经济法规范市场主体的类型及其规格 有利于主体利益的保障以及主体之间交易关系的维护 一 经济法的课程属性 我国目前市场主体主要包括个人独资企业 合伙企业及公司 只有符合法定要求的主体进入市场 才可以使主体站在一个相同的起跑线上 在市场经济条件下共同发展 市场是主体追求经济利益的场所 同时要明确市场行为的游戏规则 以实现主体的公平竞争 否则就会出现垄断等背离竞争秩序的情形 损害市场竞争秩序 因此合同法律规则 公平竞争规则 消费者保护规则等都是市场经济所不可或缺的 一 经济法的课程属性 宏观调控关系的目的在于矫正市场本身的缺陷 同时政府要实现干预市场手段的根本性转变 不能再依靠行政等计划经济的手段 而是要依赖于金融等为主导的干预手段 才能实现政府与市场之间的互为补充 促进市场经济的健康发展 经济程序法则为市场主体解决纠纷问题 权益保护问题提供了程序性的救济 无论是选择仲裁 还是选择经济审判 都是在适用经济法的基础上 进行的一种具有法律效力的决断 二 学习要求 经济法学是一门实用性较强的课程 单纯地学会本身意义并不大 应该在学会的基础上 能够运用经济法的基本原理解释并解决现实社会经济生活中存在的经济法律问题 研究经济法 要以辩证唯物主义和历史唯物主义为指导思想和基本方法 二 学习要求 要坚持体系性的方法 不但掌握具体制度的构成要素及其法律效率 明确制度存在的价值 而且要进行知识的扩展 坚持知识的体系 把知识点进行扩展 以分析现实生活中存在经济法律问题 要发挥案例在知识学习过程中的作用 一方面通过案例阐述制度 实现对知识理解能力的深化 另一方面通过具体的案例设计来促进对理论知识的深入学习 强化经济法与经济学等课程之间的 促进法律制度与经济原理之间的衔接 吸收最新的法学研究及经济立法成果 充分运用法律解释 法律推理等原理 提高运用经济法律知识解决问题的能力 第二章公司法 第一节公司法总则 第二节有限责任公司 第三节股份有限公司 第四节公司董事 监事 高级管理人员的资格与义务 第六节公司的变更 解散和清算 第五节公司债券与公司财务 会计 学习目标 了解公司的概念 特征及分类 有限责任公司 股份有限公司的概念及特征 公司的财务 会计的相关规定 理解有限责任公司 股份有限公司的设立及其组织机构 股份的发行与转让 公司债券的发行与转让 掌握 公司法 总则的具体规定 学习目标 能解释公司运行过程中出现的与法律规定不吻合的现象 能写出公司成立所需要的相关文书 能处理公司组织机构运作过程中的法律程序问题 第一节公司法总则 一 公司的概念及其类型 二 公司法总则 一 公司的概念及其类型 一 公司的概念及特征公司是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人 具有以下法律特征 公司是企业 公司是企业法人 公司是依公司法设立的企业法人 二 公司的种类 以公司股东责任范围为标准的公司分类 见图2 1 图2 1以公司股东责任范围为标准的公司分类 根据公司信用基础分类 是对公司的一种学理性分类 见图2 3 图2 3根据公司信用基础的公司分类 二 公司的种类 二 公司的种类 我国公司法仅规定了有限责任公司与股份有限公司两类 且二者之间可以转换 见图2 2 图2 2我国公司法的分类 根据公司内部管辖关系分类 公司可分为本公司与分公司 见图2 5 图2 5根据公司内部管辖关系的公司分类 二 公司的种类 根据公司之间是否具有控股或从属关系分类 公司可分为母公司与子公司 母公司对子公司具有控股地位 见图2 4 图2 4根据公司之间是否具有控股或从属关系的公司分类 二 公司的种类 根据公司国籍分类 公司可分为本国公司与外国公司 见图2 6 图2 6根据公司国籍的公司分类 二 公司的种类 相关链接 我国公司立法的概况公司法是调整公司在其设立 经营 变更 终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称 中华人民共和国公司法 于1993年12月29日第八届全国人大常委会第五次会议通过 自1994年7月1日起施行 1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议对 公司法 作了修订 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议对 公司法 进行了第二次修订 2013年12月28日第十二届全国人大常委会第六次会议通过 公司法 修正案 对 公司法 进行修订 二 公司的权利能力和行为能力 一 公司的权利能力公司的权利能力是法律赋予公司享有权利 承担义务的资格 公司的权利能力从公司营业执照签发之日起开始 至公司注销登记并公告之日终止 一 公司的权利能力 公司的权利能力受到公司固有性质的限制和法律的限制 见图2 7 图2 7公司权利能力的限制 二 公司的行为能力 公司的行为能力是指公司通过自己的意思表示 取得权利 承担义务的能力 公司作为一个社会组织体 其行为能力和权利能力同时产生 同时消灭 公司的行为能力通过公司机关来实现 公司机关以公司名义实施的行为就是公司本身的行为 三 公司章程 公司章程是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件 是公司成立和存续的必要前提和条件 设立公司必依法制定公司章程 四 公司人格否认制度 公司人格否认指的是当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务 严重损害公司债权人利益时 债权人可以直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度 相关链接 美国法上适用公司人格否认的理由美国最早创设了公司人格否认法理 在美国的司法审判实践中 适用公司人格否认法理的主要理由有 1 资本严重不足 2 缺乏公司手续 3 公司记录或人事的混同 4 虚伪表示 5 股东控制 6 混淆或缺乏实质的分离 五 股东权 依照不同的标准 股东权可以分为不同的种类 见图2 8 图2 8股东权的分类 五 股东权 股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 公司股东不得利用股东会或者股东大会 董事会等机构滥用股东权 对此公司法规定了矫正机制 第二节有限责任公司 一 有限责任公司的设立 二 有限责任公司的股东及股权 三 有限责任公司的组织机构 四 特殊有限责任公司的特别规定 一 有限责任公司的设立 一 设立条件设立有限责任公司应当具备下列条件 1 股东符合法定人数 2 有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 5 有公司住所 二 出资义务的履行 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 公司成立后 股东不得抽逃出资 实例分析 A有限责任公司在我国不同年代股东应实缴多少出资 甲 乙 丙三人出资成立A有限责任公司 注册资本50万元 结合 公司法 的修订历程 分析全体股东应实缴多少出资 分析 根据 公司法 修订过程 在2005年之前 A公司注册资本认缴50万元 股东必须实缴50万元 在2014年3月之前 A公司注册资本认缴50万元 股东必须先实缴10万 剩余的在两年内缴清 2014年3月以后 注册资本出资何时缴清法律没有时间限制 三 设立登记 我国采准则主义为主 批准主义为例外的公司设立原则 即设立公司 应当依法向公司登记机关申请设立登记 符合公司法规定的设立条件的 由公司登记机关登记为有限责任公司 但法律 行政法规规定设立公司必须报经批准的 应当在公司登记前依法办理批准手续 三 设立登记 有限责任公司的设立登记过程 见图2 9 图2 9有限责任公司的设立登记过程 拓展提高 公司设立与公司成立是两个不同的概念公司设立是以公司成立为目的而进行的一系列法律行为 表现为一段时间区间 公司成立是公司设立行为被法律认可后的法律后果或者法律事实状态 表现为一个时间点 设立中的公司尚不具备法人资格 设立人要对设立过程中产生的债务承担连带责任 公司成立后具有独立的法律人格 能够独立承担责任 二 有限责任公司的股东及股权 一 股东有限责任公司成立后 应当向股东签发出资证明书 有限责任公司应当置备股东名册 记载于股东名册的股东 可以依股东名册主张行使股东权利 股东享有的权利为股东权 简称为股权 一 股东 有限责任公司股东权的内容 如表2 1所示 表2 1有限责任公司股东权利的内容 二 股权的转让 股权的转让包括以下四种类型 股东原因引起的股权转让 强制执行程序引起的股权转让 股权回购的转让 因继承导致的转让 三 有限责任公司的组织机构 有限责任公司的组织机构 见图2 10 图2 10有限责任公司组织机构 一 股东会 1 股东会的召集与主持有限责任公司的股东会由有限责任公司全体股东组成 首次股东会由出资最多的股东召集和主持 依法行使职权 股东会会议分为定期会议和临时会议 一 股东会 2 股东会的职权股东会行使下列职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 一 股东会 2 股东会的职权 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 9 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 10 修改公司章程 11 公司章程规定的其他职权 一 股东会 3 股东会的决议召开股东会会议 应当于会议召开十五日以前通知全体股东 但是 公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外 股东会的议事方式和表决程序 除公司法有规定的外 由公司章程规定 二 董事会或执行董事和经理 经理是董事会聘任的负责公司日常管理事务的业务执行人 有限责任公司可以设经理 由董事会决定聘任或者解聘 公司章程对经理职权另有规定的 从其规定 执行董事可以兼任公司经理 经理列席董事会会议 二 董事会或执行董事和经理 董事会或者执行董事的组成及召集 如表2 2所示 表2 2有限责任公司董事会 三 监事会或者监事 有限责任公司监事会或监事的成立及其组织运行 如表2 3所示 表2 3有限责任公司监事会 相关链接 国外公司治理结构公司治理结构指的是公司内部的组织机构或者权力划分 在世界范围内 主要存在两种公司治理结构模式 一种是以德国为代表的 双层制 公司治理结构 即在董事会之外存在一个独立的监督机关 即监事会 监事会由股东代表和职工代表组成 选举产生董事会 另外一种是以美国为代表的 单层制 公司治理结构 即在董事会之外没有独立的监督机关 但是在董事会内部存在两种董事 即负责公司管理的执行董事和负责监督执行董事的外部董事 四 特殊有限责任公司的特别规定 一 一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司的特殊规定体现在四个方面 见图2 11 图2 11一人有限责任公司的特殊规定 二 国有独资公司的特别规定 国有独资公司是特殊的一人有限责任公司 是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责设立的有限责任公司 二 国有独资公司的特别规定 国有独资公司的特别规定体现在五个方面 见图2 12 图2 12国有独资公司的特别规定的体现 一 股份有限公司的设立 二 股份有限公司的组织机构 三 股份有限公司的股份发行与转让 第三节股份有限公司 一 股份有限公司的设立 股份有限公司是指全部资本划分为等额股份 股东以其所持有的股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 根据是否在证券交易所上市交易进行分类 股份有限公司可分为上市公司与非上市公司 一 设立条件 股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立的方式 股份有限公司的设立条件包括 1 发起人符合法定人数 2 有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有公司住所 二 设立程序 1 制定公司章程2 募集股份3 建立公司组织机构4 申请设立登记 三 股份有限公司发起人的法律责任 股份有限公司发起人的法律责任包括以下两部分 发起人的资本补足责任 公司成立中发起人的责任 二 股份有限公司的组织机构 一 股东大会股份有限公司股东大会由全体股东组成 股东大会是公司的权力机构 依法行使职权 具体规则如表2 4所示 表2 4股份有限公司股东大会 实例分析 乙的行为是否合法 甲持有某股份有限公司的股份为11 担任该公司的董事长 其朋友丙担任公司的副董事长 甲的儿子乙担任公司的人事部经理 2006年5月 甲患重病突然辞世 致使公司暂时陷入无董事长的局面 因乙是甲的唯一合法继承人 为了使公司不因甲的去世而受到影响 乙及时地召集并主持股东大会 对公司的未来发展作出安排 问乙的行为是否法 分析 乙的行为不合法 根据公司法的规定 股东大会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 二 股份有限公司的组织机构 股东是公司的出资人 公司经营状况直接影响股东的权益 公司法规定了保护股东权益的制度 1 股东的查阅 建议或质询权 2 股东的知情权 3 累计投票制度 拓展提高 公司表决方式的比较就总体而言 公司是按照股本来划定股东权利和义务范围内 有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 股份有限公司则因为公司资本划分为等额的股份 因此所持一股有一表决权 股东大会决议采用资本多数决原则 二 董事会 股份有限公司董事会是公司的业务执行机构 其组成及议事规则 如表2 5所示 表2 5股份有限公司的董事会 二 董事会 上市公司设立独立董事及董事会秘书 其中 董事会秘书负责公司股东大会和董事会会议的筹备 文件保管以及公司股权管理 办理信息披露事务等事宜 拓展提高 关于上市公司关联关系事项的表决上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行 董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过 出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的 应将该事项提交上市公司股东大会审议 三 经理 股份有限公司设经理 由董事会决定聘任或者解聘 关于有限责任公司经理职权的规定 适用于股份有限公司经理 公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理 四 监事会 股份有限公司设立监事会 如表2 6所示 监事会行使职权所必需的费用 由公司承担 表2 6股份有限公司的监事会 三 股份有限公司的股份发行与转让 一 股份发行股份有限公司的资本划分为股份 每一股的金额相等 公司的股份采取股票的形式 见图2 14 图2 14股份 一 股份发行 股票应当载明主要事项 见图2 15 图2 15股票样本 一 股份发行 股票按照发行对象的不同可以分为记名股与无记名股 公司股份的发行 坚持公平 公正的原则 股票发行可以平价发行 溢价发行 但不允许折价发行 即其价格可以按票面金额 也可以超过票面金额 但不得低于票面金额 公司股份发行按照发行阶段可以分为设立发行和新股发行 二 股份转让 1 股份转让的一般规定股份转让遵循自由转让原则 但转让的主体 地点 方式等均应符合公司法的要求 见图2 16 图2 16股份转让遵循自由转让原则 二 股份转让 2 公司股份的自行收购公司不得收购本公司股份 亦不得接受本公司的股票作为质押权的标的 但是 有五种情形之一的除外 3 股票的被盗 遗失或者灭失记名股票被盗 遗失或者灭失 股东可以依照 中华人民共和国民事诉讼法 规定的公示催告程序 请求人民法院宣告该股票失效 人民法院宣告该股票失效后 股东可以向公司申请补发股票 第四节公司董事 监事 高级管理人员的资格与义务 一 公司董事 监事 高级管理人员的资格 二 公司董事 监事 高级管理人员的义务 三 公司董事 监事 高级管理人员的责任 一 公司董事 监事 高级管理人员的资格 有五种情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 公司违反规定选举 委派董事 监事或者聘任高级管理人员的 该选举 委派或者聘任无效 董事 监事 高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的 公司应当解除其职务 董事 监事 高级管理人员应当遵守法律 行政法规和公司章程 对公司负有忠实义务和勤勉义务 公司法第149条是关于忠实义务的具体化 二 公司董事 监事 高级管理人员的义务 董事 高级管理人员违反忠实义务所得收入 应依法归公司所有 公司董事 监事 高级管理人员违反对公司所负义务 应先由公司主张损害赔偿请求权 公司不主张权利时股东可通过派生诉讼的形式加以主张 三 公司董事 监事 高级管理人员的责任及其实现 相关链接 股东派生诉讼与直接诉讼股东派生诉讼 ShareholdersDerivativeSuit 又称为股东代表诉讼 是指当公司的正当权益受到他人侵害 特别是受到有控制权的股东 母公司 董事和管理人员的侵害 而公司怠于行使诉权时 符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼 追究其法律责任的诉讼制度由于股东所享有的诉讼权利派生于公司 股东并不是直接为自己的利益而是为了司利益提起诉讼 所以称为派生诉讼 若董事 高级管理人员违反法律 行政法规或公司章程的规定 损害股东利益的 股东可以向人民法院提起诉讼 股东的该项诉讼与派生诉讼不同 属于直接诉讼 一 公司债券 二 公司财务 会计 第五节公司债券与公司财务 会计 一 公司债券 一 公司债券及其发行公司债券 是指公司依照法定程序发行 约定在一定期限还本付息的有价证券 公司以实物券方式发行公司债券的 必须在债券上载明公司名称 债券票面金额 利率 偿还期限等事项 并由法定代表人签名 公司盖章 拓展提高 债券与股票的区别债券与股票都是有价证券 二者的主要区别是 第一 性质不同 股票表示的是股东权 债券表示的是债权 第二 收益不同 股票持有人是从公司利润中分取股息 红利 债券持有人则不论公司是否盈利 均有权依事先约定的利率计取利息 第三 承担的风险不同 债券持有人承担的风险相对于股票持有人要小 第四 对公司经营管理享有的权利不同 二 公司债券的发行 公司发行公司债券应当符合 中华人民共和国证券法 规定的发行条件 见图2 17 公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿 图2 17公司债券的发行程序 三 公司债券的转让 公司债券可以转让 转让价格由转让人与受让人约定 公司债券在证券交易所上市交易的 按照证券交易所的交易规则转让 记名公司债券 由债券持有人以背书方式或者法律 行政法规规定的其他方式转让 转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿 无记名公司债券的转让 由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力 四 可转换公司债的具体规定 上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券 并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法 上市公司发行可转换为股票的公司债券 应当报国务院证券监督管理机构核准 在债券上标明可转换公司债券字样 并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额 债券持有人对是否转换股票有选择权 二 公司财务 会计 一 财务 会计制度公司应当依照法律 行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务 会计制度 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 应依法经会计师事务所审计 公司除法定的会计账簿外 不得另立会计账簿 对公司资产 不得以任何个人名义开立账户存储 二 利润分配 利润是公司在一定时期内生产经营的财务成果 利润的分配顺序 见图2 18 图2 18利润的分配顺序 一 公司的合并与分立 二 注册资本的增加或减少 三 公司解散与清算 第六节公司的变更 解散和清算 一 公司的合并与分立 公司合并 是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为 公司分立 是指一个公司依法分为两个以上的公司 相关情况如表2 7所示 表2 7公司的合并与分立 二 注册资本的增加或减少 公司增加或者减少注册资本 应当依法向公司登记机关办理变更登记 见图2 19 图2 19公司注册资本的增加或减少 三 公司解散与清算 一 公司解散公司的解散导致公司丧失法人资格 公司亦因此丧失了进行业务活动的能力 公司有五种情形之一的 依法解散 二 公司的清算 1 清算组的成立公司除因合并或者分立需要解散的之外 应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组 开始清算 清算组应先由公司成立 逾期不成立清算组进行清算的 债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组 制作清算报告 申请注销公司登记 二 公司的清算 2 公司清算的程序公司清算的程序 见图2 20 图2 20公司清算的程序 本章小结 同步测试 1 在公司税后利润中提取法定公积金的比例为 A 5 B 10 C 15 D 17 2 公司的公积金不得用于 A 弥补亏损B 扩大生产经营C 转增资本D 集体福利3 有限责任公司股东会首次会议由 A 董事长主持B 监事会召集人主持C 股东会选举的股东主持D 出资最多的股东主持 第三章合伙企业法 第一节普通合伙企业 第二节有限合伙企业 第三节合伙企业的解散与清算 学习目标 了解合伙企业的概念及种类 理解合伙企业中合伙人的责任承担 合伙企业设立条件与程序 掌握合伙企业的执行 入伙及退伙的效力 学习目标 能写出合伙协议书 能处理入伙及退伙过程中的法律事务 第一节普通合伙企业 一 合伙企业的概念 二 普通合伙企业的设立三 普通合伙企业的财产四 普通合伙企业的事务执行五 普通合伙企业与第三人关系六 入伙与退伙七 特殊的普通合伙企业 一 合伙企业的概念 合伙是指两个以上的人为着共同目的 相互约定共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险的自愿联合 是一种合同关系 合伙企业是两个人以上为了共同目的 共同出资 在合伙协议基础上组建的一种企业组织形式 我国 合伙企业法 规定了两种合伙企业类型 即普通合伙企业和有限合伙企业 二 普通合伙企业的设立 二 普通合伙企业的设立 设立合伙企业应当具备的条件 见图3 2 图3 2设立合伙企业应当具备的条件 实例分析 张三是否可以成为合伙人 张三为某派出所民警 其有几个好朋友准备合伙开办一个养殖企业 拟请张三作为合伙人 张三的合伙人资格是否合法 分析 合伙企业法 规定 法律 行政法规禁止从事营利性活动的人 不得成为合伙企业的合伙人 如国家公务员 人民警察 法官 检察官等 因此 张三不可以成为合伙企业的合伙人 三 普通合伙企业的财产 一 合伙企业财产的性质合伙企业财产构成 见图3 3 由全体合伙人共同管理和使用 图3 3合伙企业财产构成 二 合伙人财产份额的转让 合伙人之间转让 合伙人向合伙人以外的人转让 因法院强制执行的转让 三 合伙人财产份额的出质 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 四 普通合伙企业的事务执行 一 合伙企业事务的执行方式合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 可以采取两种方式执行合伙事务 见图3 4 图3 4合伙企业事务的执行方式 实例分析 该合同对合伙企业是否发生效力 某合伙企业A 由合伙人甲 乙 丙 丁分别出资成立 后经全体合伙人决定 合伙企业委托乙对外执行合伙企业事务 并以合伙企业的名义将上述决定发给了企业的经常性业务伙伴B公司 经营过程中 合伙企业对乙的权限进行了限制 规定对外签订的合同如果标的额超过50万元 必须经过全体合伙人的确认 后合伙企业与B公司洽谈一笔业务 涉及标的额60万元 乙及时与其他合伙人取得联系 但因某种原因没联系上 乙考虑到商机不容错过 遂以合伙企业的名义与B公司签订了合同 其他合伙人知道该业务后 都不赞成 遂以乙超越权限为由 主张该合同对合伙企业无效 问 该合同对和会企业是否有效 分析 合伙企业法 规定 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 该实例中B公司为善意第三人 二 合伙人决议与对其他合伙人执行事务的异议 合伙人对合伙企业有关事项作出决议 按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 实行一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 除合伙协议另有约定外 合伙企业的相关事项应当经全体合伙人一致同意 二 合伙人决议与对其他合伙人执行事务的异议 合伙协议约定或者经全体合伙人决定 合伙人分别执行合伙企业事务时 合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议 提出异议时 应暂停该项事务的执行 如果发生争议 可由全体合伙人作出决议 合伙协议未约定或者约定不明确的 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 或者由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 三 合伙企业的利润分配与亏损分担 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 四 合伙人对合伙企业的忠实义务 五 普通合伙企业与第三人关系 一 合伙企业的债务清偿合伙企业债务应先以合伙企业全部财产进行清偿 合伙企业财产不足清偿到期债务的 各合伙人应当承担无限连带责任 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力 二 合伙人个人债务的清偿 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 六 入伙与退伙 一 入伙入伙 是指在合伙企业存续期间 合伙人以外的第三人加入合伙企业 从而取得合伙人资格 新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 但入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 一 入伙 二 退伙 1 退伙原因退伙是指合伙人退出合伙企业 从而丧失合伙人资格 合伙人退伙 有两种原因 见图3 5 图3 5退伙原因 二 退伙 2 退伙后的财产处理合伙人退伙的 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法 由合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可退还货币 也可以退还实物 三 合伙人财产份额的继承 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意 从继承开始之日起 即取得该合伙企业的合伙人资格 合伙企业应当向合伙人的继承人退还被合伙人的财产份额的情形 七 特殊的普通合伙企业 一 概念特殊的普通合伙企业指的是采用合伙制的以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 如律师事务所 见图3 6 会计师事务所 见图3 7 审计师事务所 见图3 8 诊所 见图3 9 等 一 概念 图3 6特殊的普通合伙企业 律师事务所 一 概念 图3 7特殊的普通合伙企业 审计师事务所 一 概念 图3 8特殊的普通合伙企业 诊所 二 合伙债务承担 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 由全体合伙人承担无限连带责任 三 执业风险基金 特殊的普通合伙企业执业活动具有一定的风险性 为了保证债权人的利益 合伙企业法 要求该类合伙企业应当建立执业风险基金 办理执业保险 增强其抗风险能力 实例分析 A是否应当承担无限责任 A B C三人成立了一个合伙制的妇产科诊所 由于A的重大失误 致使产妇李某的新生儿左臂骨折 其家属要求该诊所承担赔偿责任 如果诊所不能承担全部赔偿责任 可否要求A以其个人财产承担无限责任 分析 根据 合伙企业法 的前述规定 可以要求A个人承担无限责任 第二节有限合伙企业 一 有限合伙企业概述 三 有限合伙人的出资 二 合伙协议 五 有限合伙人的权利 四 合伙事务执行 六 有限合伙人的个人债务承担 七 有限合伙人的入伙 退伙与资格继承 八 有限合伙人与普通合伙人的相互转变 一 有限合伙企业概述 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 有限合伙企业与普通合伙企业不同 二者差别 如表3 1所示 表3 1普通合伙企业与有限合伙企业的比较 二 合伙协议 合伙协议是合伙企业成立的基础 有限合伙企业的合伙协议除了要符合 合伙企业法 关于普通合伙企业合伙协议的有关规定外 还应当载明相关事项 三 有限合伙人的出资 有限合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利作价出资 有限合伙人不得以劳务出资 有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额 四 合伙事务执行 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务 执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 但是 有限合伙人有的行为不视为执行合伙事务 四 合伙事务执行 如果第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 五 有限合伙人的权利 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 也可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 合伙协议另有约定者 遵从合伙协议的规定 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 有限合伙人也可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 六 有限合伙人的个人债务承担 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 七 有限合伙人的入伙 退伙与资格继承 一 入伙有限合伙企业成立后 合伙人以外的人可以作为有限合伙人加入合伙企业 成为合伙企业的成员 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 二 退伙 有限合伙人有下列情形之一的 当然退伙 1 作为有限合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 2 作为有限合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 3 法律规定或者合伙协议约定有限合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 4 有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 三 资格继承 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 八 有限合伙人与普通合伙人的相互转变 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 第三节合伙企业的解散与清算 一 合伙企业的解散 二 合伙企业的清算 一 合伙企业的解散 合伙企业有下列情形之一时 应当解散 1 合伙期限届满 合伙人决定不再经营 2 合伙协议约定的解散事由出现 3 全体合伙人决定解散 4 合伙人已不具备法定人数满三十天 5 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 6 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被销 7 法律 行政法规规定的其他原因 二 合伙企业的清算 合伙企业解散后应当进行清算 并通知和公告债权人 清算期间 合伙企业存续 但不得开展与清算无关的经营活动 合伙企业的清算程序 见图3 10 图3 10合伙企业的清算程序 本章小结 同步测试 1 根据 合伙企业法 规定 合伙人有 情形的 为当然退伙 A 合伙协议约定退伙的事由出现B 未履行出资义务C 执行合伙事务时有不当行为D 个人丧失偿债能力2 合伙企业的利润和亏损 由合伙人依照合伙协议的约定分配 合伙协议无约定时 由各合伙人按 分配和分担 A 出资比例B 贡献大小C 平均D 合伙企业事务执行人的决定 第五章个人独资企业法 第一节个人独资企业的设立 变更和解散 第二节个人独资企业的事务管理及权利和义务 学习目标 了解个人独资企业的概念和特征 理解个人独资企业的权利及义务 掌握个人独资企业的设立条件及事务管理 学习目标 能应用个人独资企业法的原理设立个人独资企业 能处理个人独资企业经营过程中涉及的法律问题 第一节个人独资企业的设立 变更 解散 三 个人独资企业的变更和解散 一 个人独资企业的概念和特征 二 个人独资企业的设立 一 个人独资企业的概念和特征 个人独资企业 是指依法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的非法人企业 一 个人独资企业的概念和特征 一 个人独资企业的概念和特征 个人独资企业具有以下法律特征 1 投资人为一个自然人 2 企业的财产为投资人个人所有 即投资人对本企业的财产依法享有所有权 其有关权利可以依法进行转让或继承 3 企业须依法设立 即依照 中华人民共和国个人独资企业法 规定的条件与程序设立 4 投资人以其个人全部财产对企业的债务承担无限责任 拓展提高 现代企业类型有哪些 现代企业主要包括个人独资企业 合伙企业 公司等三种类型 个人独资企业中 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任 合伙企业表现为普通合伙与有限合伙两类 公司主要包括有限责任公司与股份有限公司 二 个人独资企业的设立 一 个人独资企业的设立条件设立个人独资企业应当具备下列条件 1 投资人为一个自然人 2 有合法的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 实例分析 甲的房屋是否应该作为偿债财产 甲出资成立个人独资企业A 为了吸引更多的合作伙伴 获得更高的信誉 在设立登记时明确以其家庭共有财产的20万元作为出资 后在经营过程中 欠下50万元债务 A企业无力清偿 债权人提出变卖甲的住宅 但是甲却坚持该房屋的产权人是其爱人乙的名字 属