公司、企业改制中隐匿资产行为的定性.doc

公司、企业改制中隐匿资产行为的定性公司,企业改制中隐匿资产行为的定性随着社会主义市场经济体制改革的深入,曾经作为计划经济主体的国有公司,企业和集体企业,相当一部分先后通过变更所有制结构实现了公司化,更好地发挥了经济实体的潜力和在市场经济中的竞争作用.与此同时,由于改制工作涉及面广,各方利益相互交错,发生在这一过程中的职务犯罪案件也大幅增加,改革和发展在一定程度上受到了公有资产流失问题的困扰.就改制过程中发生的职务犯罪而言,企业高层管理人员隐匿资产是比较常见的一类案件.这类案件的主要表现形式是行为人通过隐匿资产的手段,在改制完成前的评估,折股过程中低估和漏估企业资产,使其价值存量减少,从而实现对公有资产的非法占有.虽然各种形式的资产隐匿行为均导致了对公共财产所有权的侵害,但由于具体案件中行为人主观故意和客观行为的差异性,因此对于此类案件的定性,理论上存在较大的争议,处理上也并不统一.笔者认为,此类案件中,根据不同的客观行为及其所表征的主观故意,结合国有资产和集体资产这两种不同的侵害对象,应当对具体案件区别定性.从目前的刑事审判实践来看,企业高层管理人员隐匿资产不外乎这样几种:为个人占有而隐匿,为少数人的共同占有而隐匿,为了在单位内部私分而隐匿.笔者试从上述三种不同的占有意图和方式出发,对公司,企业改制中隐匿资产行为的定性作一分析和梳理.一,个人占有在公司,企业改制过程中,为个人非法占有而隐匿资产的是个人占有.个人占有的形式在具体案件中并不仅仅表现为隐匿资产脱离单位控制而为个人占有,也包括资产虽未转移但作为个人股份或以个人名下的其他形式进入改制后的新公司.对于企业高层管理人员隐匿资产后个人占有的行为在定性上较少争议.由于行为人在财产占有上均利用了相关的职务便利,因此根据侵害对象的不同,如果发生在国有公司,企业改制过程中,则应当认定为贪污罪;如果发生在集体企业改制过程中,则应当认定为职务侵占罪.二,共同占有由于相关人员在改制过程中利用各自的职务便利相韩骏互配合,对公有资产的非法占有更易实现,因此,相当一部分职务犯罪案件表现为共同犯罪的形式.这类案件通常由改制企业高层管理人员与其他阶层的管理人员,财务人员,业务人员共同实施.隐匿资产后共同占有的行为,在定性上与个人占有并无本质区别,只是在犯罪形态上由个人犯罪变为共同犯罪.因此,根据侵害对象的不同,应当分别认定为共同贪污犯罪或者共同职务侵占犯罪.值得一提的是,共同占有和单位私分之间有时难以界定,尤其是在私分的范围仅限于单位部分人员的场合.而在审判实践中,很多时候辩方正是以单位小金库,违规发放奖金作为共同隐匿,占有行为的辩护理由.在两者的区分标准上,目前主要有以下几种观点:(1)人数说.即以分得赃款的人数多寡为界限,如果是集体决定把公款私分给单位多数成员的,认定单位私分;如果分配的范围仅限于单位少数成员的,认定共同占有.(2)公开性说.即以分配行为的公开与否进行区分,如果分配行为在单位内部相对公开,认定单位私分;如果分配行为秘密进行,认定共同占有.(3)共同故意说.即以故意内容的形成及内容为标准,如果是由单位决策层决定而非全体受益者共谋,认定单位私分;如果由所有参与人员合谋而形成占有故意,认定共同侵占.笔者认为,区分共同占有和单位私分,关键还是对共同犯罪的理解与把握.共同占有在法律上的性质是一种共同犯罪,体现为受共同占有故意支配,各行为人相互利用,分工配合的共同行为;而单位私分在法律上的性质是一种单位犯罪,体现为受少数人(单位决策层)意志支配,多数人(包括决策层人员和非决策层人员)得到非法利益的单位行为.因此,在前述三种观点中,以共同犯罪理论为基础的共同故意说是可取的.而人数说,公开性说虽能适用于部分案件,但均局限于某一种形式特征,既不够全面,也缺乏理论依据.三,单位占有在公司,企业改制过程中,除了为个人占有,共同占有而隐匿资产的情况之外,还存在集体隐匿资产的情况.通常表现为隐匿资产后在单位内部进行私分,或者隐匿资产后不分配而直接成为新公司的资产.一些学者提出,对此困类案件可以一律认定为妨害清算罪.但是,这种观点涉及一个难题,即根据公司法的规定,清算仅适用于因不能清偿到期债务而被依法宣告破产和因法定事由被解散两种情形.改制难以归入上述任一情形中,因此,认定为妨害清算罪似难成立.笔者认为,在这类案件中,由于刑法在国有资产的保护方面规定了特别的条款,因此,根据对象的不同,在犯罪的构成上也有所不同.(一)单位占有国有资产单位占有国有资产的案件,应当认定为私分国有资产罪.这是1997年刑法新设的一个罪名.修订刑法前,违反国家规定,以集体名义将国有资产分配给单位人员的行为,只是一般违纪行为.1997年刑法施行后,在国有公司,企业改制过程中,无沦是隐匿资产后在单位内部私分,还是不分配而直接成为原单位人员在新公司的股份,均应当以私分国有资产罪定罪处罚.但是.由于改制的方式不同,除了改制后由原单位人员持股以外,有的企业经过改制,有新的资本进入,这时新公司的股份持有人并非全部是原单位的人员,再认定私分国有资产罪就有所不当.因此.对于隐匿资产后成为新公司资产,而受益者又不限于原单位人员的,应当认定为国有公司,企业人员滥用职权罪.该罪是1999年l2月25日通过的刑法修正案第二条中新增的罪名.从犯罪构成要件上分析,该罪具有利用国家工作人员的职务便利化公为私的特点,但不是单纯地,直接地表现为个人非法占有国有财产的行为,而是住构成要件上显现出较多的概括性和包容性,使侵害国家财产法益的行为方式呈现出间接,变相或多样化的特点.从法律效果方面分析,该罪最高法定刑在L年有期徒刑以下,且有三年以下有期徒刑或者拘役,三年以上L年以下有期徒刑两个量刑幅霞,刑罚相对于贪污,职务侵占而言比较宽缓.考虑到国有企业转制过程本身的社会复杂性包含着一定的可怨情由,故该罪能较好地体现行为的社会危害性质及程度.(二)单位占有集体资产对于单位占有集体资产的案件,不能认定为私分国有资产,也不能认定为国有公司,企业人员滥用职权,但这种行为侵害了集体财产法益,具有一定的可罚性,因此,可以考虑认定为提供虚假财会报告罪.从犯罪构成要件上分析,改制过程中隐匿资产的行为,是为了在改制完成前的评估,折股过程中低估和漏估企业资产,以实现对集体资产的占有,因而在评估,折股过程中必然伴随着提供虚假财会报告的行为.从法律效果方面分析,该罪的最高法定刑是三年以下有期徒刑,这种量刑幅霞能够在单位占有集体资产和占有国有资产之间实现区别对待,较好地体现刑法注重保护国有资产的精神.(作者单位:浙江省杭州市中级人民法院),:民商法学,企业管理,计算机应用技术:有大学文化水平并具备一定工作经验的在职人员瞽lll:远程与面授相结合,平时远程学习,五一,十一集中到清华大学面授.匿l圈:符合条件者可按国家和本校规定,申请清华大学或我校合作院校的硕士学位.l园圜:传真,邮寄或网上报名;填报名表,交身份证,学历或学位复印件,报名费100;审查合格者发给录取通知书.:WWW.qhzzJY.com政法网络学堂新法讲坛听课与加盟启事新法精解,老法新论;新案范析,旧案重评;新的法学理论,新的法律思想.一只要能上网,就能听讲课.方式条件回报团体集体组织,单位交费;凡会员单位的l在职人员均可自由_I二网听课,也可单位组织播放集体观看研个人上网,集体播放;修;每年有12场”点课权”;每年新法会员课程不少于12场:根据约定在网校首页学费面议,按年协商.推介团体会员单位.个人A级会员:600,年/人A级会员:拥有十场讲座的听课权;B级会员:3oo)/人B级会员:拥有五场讲座的听课权:会员C级会员:2o年/人C级会员:拥有三场讲座的听课权.|亡t地址:北京8023信箱收件人:李萍tll:100088备赫囊:01062218355,62212471(传真)掌用址:耵葺积约:01062210155(有少量面授名额)lI0l-J_0?I-