建筑工程承包人雇请的工人与建筑企业是否存在劳动关系的认定

雇佣、承揽和劳务关系之间的区别雇用关系是指受雇用人在一定或不特定的期间内，接受雇用人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务， 雇用人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。承揽合同关系是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果， 定做人给付报酬的权利义务关系。 劳务关系是指劳动者提供劳动力，用人单位使用劳动力，双方形成劳动力的支配与 被支配关系。 三者的区别从以下两个层面去分析：第一个层面是双方当事人之间的人身支配与服从管理关系， 雇用关系中双方之间具有支配与服从的关系，雇用人必须为受雇人提供合 理的劳动条件和安全保障，同时对其工作进行监督管理，受雇人则需听从雇用人的安排，按其意志提供劳务； 承揽合同关系中承揽人在完成工作中具有独立性，定做人与承揽人之间不 存在支配与服从的关系；而劳务关系中双方只形成劳动力的支配与被支配关系，并不存在服从管理与被服从管理关系。第二个层面是接受报酬方所提供劳动的内容，受雇佣人所付出的主要是劳动力， 当然也包含一定的技术成果；承揽人所付出的主要是一定技术成果，其次才是一定的劳动力； 劳动者只提供单纯的体力劳动力。从上可以看出劳务关系是界于雇佣关系与承揽合同关系之间的一种法律关系。关于【雇佣、承揽和劳务关系之间的区别】的雇佣关系和承揽关系的区别与认定雇佣合同 -雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的合同。-可编辑修改 -承揽合同 -约定一方为他方完成工作，他方在承揽方交付独立完成的工作成果后支付报酬的合同。雇主对雇员存在身份上的支配关系和服从关系，而承揽关注的是工作成果，当事人双方没有身份上的约束。两者均属于基于劳务合同产生的法律关系，但两者的归责原则不同，雇主为替代责任且系严格责任；而承揽合同基本上属于过错责任，定做人只在定作或者选任、指示有过失时承担赔偿责任。可以综合以下因素结合具体情况确定：1 、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系； 2、是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或者设备、限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是继续行提供劳务还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动还是构成合同向对方的业务或者经营活动组成部分。1 是控制标准， 2 、3 和 4 是契约形态标准，5 是组织标准。劳务关系与劳动关系区别对比研究劳动合同的主体只能一方是法人或组织，即用人单位， 另一方则必须是劳动者个人，劳动合同的主体不能同时都是自然人；劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民， 也可以是公民于法人、组织。主体性质及其关系不同。劳动合同的双方主体间不仅存在财产关系即经济关系，还存在着人身关系， 即行政隶属关系。 劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排， 遵守其规章制度等， 成为用人单位的内部职工。但劳务合同的双方主体之间只存在财产关系， 即经济关系彼， 彼此之间无从属性，不存在行政隶属关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，各自独立、地位平等。主体的待遇不同。劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等；而劳务关系中的自然人，一般只获得劳动报酬。确定报酬的原则不同。在劳动合同中， 用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬， 体现按劳分配的原则， 而劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付， 完全由双方当事人协商确定。雇主的义务不同：劳动合同履行贯穿着国家的干预，为了保护劳动者，劳动法给用人单位强制性地规定了许多义务，如必须为劳动者交纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、 用人单位支付劳动者工资不得低于政府规定的当地最低工资标准等，这些必须履行的法定义务，不得协商变更。 劳务合同的雇主一般没有上述义务，当然双方可以约定上述内容，也可以不存在上述内容。合同内容的任意性不同。劳动合同的主要条款则由法律明确规定，不能由当事人协商，如用人单位要为劳动者提供符合国家规定的劳动条件和劳动保护用品等。但劳务合同由合同双方 当事人在不违背强行法规定情况下自由协商，任意性很强。法律调整不同。 劳务合同主要由民法、经济法调整， 而劳动法则由社会法中的劳动法来规范调整。受国家干预程度不同：劳动合同的条款及内容，国家常以强制性法律规范来规定。如用人单位的强制性义务及合同的解除，除双方当事人协商一致外，用人单位解除劳动合同必须符合劳动法 规定的条件等。劳务合同受国家干预程度低，除违反国家法律、法规强制性规定外，在合同内容的约定上主要取决于双方当事人的意思自治，由双方当事人自由协商确定。合同的法律责任：劳动合同不履行、非法履行所产生的责任不仅有民事上的责任，而且还有行政上的责任， 如用人单位支付劳动者的工资低于当地的最低工资标准，劳动行政部门限期用人单位补足低于标准部分的工资，拒绝支付的， 劳动行政部门同时还可以给用人单位警告等行政处分。 劳务合同所产生的责任只有民事责任违约责任和侵权责任，不存在行政责任。纠纷的处理方式不同。劳动合同纠纷发生后，应先到劳动机关的劳动仲裁委员会仲裁，不服的在法定期间内才可以到人民法院起诉，劳动仲裁是前置程序；但劳务合同纠纷出现后可以 诉讼，也可以经双方当事人协商解决。在建筑工程中的（事实）劳动关系， 加工承揽关系、雇佣（劳务）关系的法律适用来源：通海县人民法院发布时间： 2011 年 04 月 15 日点击：在审判实践中， 经常碰到建筑工程作业过程中工人受伤的案件，而工人往往未签订相应的劳动合同，在法律关系上就必须判断是（事实） 劳动关系？加工承揽关系？雇佣关系？还是劳务关系？不同的法律关系适用不同的法律，在程序上及实体处理上均不相同。一、劳动关系的确认。 所谓劳动关系，是指劳动者在劳动过程中与用人单位 （用人者） 建立的社会关系。 根据劳动合同法第 7 条的规定， “用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 ”判断劳动关系主要的标准是劳动者实际提供劳动，用工单位实际用工，不以是否书面劳动合同为准。但这标准太过笼统， 在实践中往往难以判断，在实践中劳动关系的认定，还可以同时参考下列因素： 第一， 用人单位按月或者约定按月向劳动者支付劳动报酬。不按月支付报酬的， 其性质更多的是雇佣或劳务关系。我国劳动法第50 条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。按月发放工资是我国实行工资支付制度的法定形式，因此，一般应当具有一个月工资以上的，也就是用人单位与 劳动者有一个月以上的劳动关系，双方才会形成相对比较固定的劳动关系，才能形成法定劳动关系。第二，用人单位允许劳动者 以用人单位员工的名义工作。劳动者对内必须是能被视为用人单 位一员的， 对外能代表用人单位或者单位工作人员的，双方才存在劳动关系；第三，用人单位与劳动才之间没有订立，书面劳动 合同，但双方实际履行了劳动权利和劳动义务面形成的劳动关系，即事实劳动关系。 劳动者和用人单位之间在一定的期限内存在一种事实上的劳动关系，劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位的管理， 遵守用人单位的劳动纪律， 获得用人单位的报酬， 受到用人单位的劳动保护。最高