第二章--公司法.ppt

1994年7月1日正式施行的 中华人民共和国公司法 修订后的 公司法 在2005年10月27日第十届全国人民代表大会第十八次会议上通过 并于2006年1月1日起施行 第二章公司法 一 公司的概念与特征公司是按照法律 以营利为目的 由股东投资设立的企业法人 特点 1 依法设立 2 以营利为目的 3 股东投资 4 具有法人资格 第一节公司和公司法概述 法人的特征 a 独立的名义其人格独立于其成员或创立人人格 能够以自己名义参加民事活动 b 独立的财产股东必须转移财产所有权 与自己的财产分离 c 独立的责任股东对公司外债不负责任 股东对公司的亏损不负责任 二 公司的种类 1 以股东对公司债务承担责任的形式为划分标准无限责任公司 有限责任公司 股份有限公司 两合公司 2 以公司的信用基础为划分标准资合公司 人合公司 人合兼资合公司 3 公司的控制关系为划分标准母公司与子公司 4 公司的组织系统为划分标准总公司和分公司 5 公司的国籍为划分标准本国公司 外国公司 跨国公司 6 公司的股票能否公开转让封闭式公司与开放式公司 三 公司法的特征P19 1 公司法是一种组织法 2 公司法是一种行为法 3 公司法是制定法 4 公司法的内容中强制性规范较多 第二节公司法的基本制度 一 公司的名称和住所 一 公司名称公司名称是公司用以经营并区别其他公司或者企业的标志性固定称谓 1 公司名称具有排它性 2 公司名称通常由行政区划 商号 行业和组织形式四部分组成 3 公司的商号禁止使用相关内容和文字 二 公司住所公司住所指公司主要办事机构所在地 法律意义 1 据以确定诉讼管辖地 作为重要的民事主体 在经济活动中难免会与其他经济组织发生各种纠纷 我国民诉法22条规定 对法人或其他组织提起的民事诉讼 由被告住所地人民法院管辖 同时 还具体规定 因合同纠纷 票据纠纷或者侵权行为等提起的民事诉讼 由被告住所地人民法院管辖 因此 确定公司的住所地 对于解决纠纷 保障当事人的合法权益 有重要意义 2 据以确定法律文书及其他文书送达的地点 我国民讼法规定 送达诉讼文书 应当直接交给受送达人 直接送达诉讼文书有困难的 可以委托其他人民法院为送达 或者邮寄送达 受送达人拒绝接受诉讼文书的 可以以留置送达方式送达 对于公司而言 无论是直接送达 委托送达 邮寄送达 还是留置送达 均以住所地为受送达处所 公司有了明确的住所地 人民法院才能够及时 迅速地送达各种法律文书 为公司或者其他当事人依法维护自己的合法权益提供了保障 3 据以确定公司债务的履行地 便于公司开展正常的生产经营活动 P20 4 据以确定登记 税收等管理机关 二 公司的设立与成立三 公司的章程公司章程是公司股东或发起人依法制定的 记载有关公司组织与活动基本原则的书面法律文件 公司章程是公司内部事务具有法律效力的自治性规范 反映了全体股东的共同意思 对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 公司的章程应当公开 若变更需进行变更登记 四 公司的权利能力P22公司的权利能力是公司享有民事权利 承担民事义务的资格 是公司实际享有民事权利 承担民事义务的前提条件 1 经营范围的限制公司不能超越经营范围从事经营活动 公司的经营范围由公司章程规定 并依法登记 2 法律法规的限制 公司可以向其他企业投资 但是 除法律另有规定以外 公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 3 固有性质的限制4 公司在清算期间的权利能力也受到限制只在清算范围内享受权利 承担义务 五 公司的合并与分立 一 公司的合并公司的合并 是指两个以上的公司依照法定条件和程序变为一个公司的行为 二 公司的分立公司的分立是指一个公司依照法定条件和程序分为两个或两个以上的公司的行为 派生分立 A ABC 新设分立 A BCD 公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担连带责任 但是 公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外 六 公司的资本P24 25 一 授权资本制度公司设立时 虽然要在公司章程中确定注册资本总额 但发起人只需认购部分股份 公司就可正式成立 其余的股份 授权董事会根据公司生产经营情况和证券市场行情再随时发行的公司资本制度 二 法定资本制度公司设立时 必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定 并须一次发行 由股东全部认足或募足 否则公司不得成立的资本形成制度 七 公司的解散公司解散是指已成立的公司 基于一定原因的发生而丧失营业能力 停止业务活动 开始处理未了结的业务 1 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 2 股东会或者股东大会决议解散 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 5 人民法院依法予以解散 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 第三节有限责任公司 一 有限责任公司概述 一 概念由一定人数的股东组成 股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对其债务承担责任的公司 二 特征1 股东人数的限制性 2 股东责任的有限性 3 筹集资本的封闭性 4 股东股权转让的非自由性 人资兼合性 5 财务状况的非公开性 6 组织机构设置的灵活性 跳转 一 设立条件P271 股东符合法定人数 由50个以下股东出资设立 2 股东出资达到法定资本最低限额 出资数额 出资方式 出资期限 3 股东共同制订公司章程 二 有限责任公司的设立 A B C三人经协商 准备成立一家有限责任公司甲 主要从事家具的生产 其中 A为公司提供厂房和设备 经评估作价25万元 B从银行借款20万元现金作为出资 C原为一家私营企业的家具厂厂长 具有丰富的管理经验 提出以管理能力出资 作价15万元 A B C签订协议后 向工商局申请注册 分析讨论 1 本案包括哪几种出资形式 请分析A B C的出资效力 实物 货币 无形资产 A B出资有效 C无效 2 甲公司能否成立 为什么 能成立 人数在50人以下且出资达到最低限额 二 设立的程序P28 一 有限责任公司的资本股东承诺足额缴纳的出资数额 构成注册资本 股东不按规定缴纳出资的法律责任 P28资本不变原则 二 有限责任公司的股东1 股东资格2 股东权利P283 股东义务 三 有限责任公司的资本与股东 四 有限责任公司的组织机构 权力机构 监督机构 执行机构 股东会 董事会或执行董事 监事会或监事 1 股东会性质和职权2 股东会的形式定期会议和临时会议 临时会议召开的条件 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上董事 监事会 或者不设监事会的公司的监事提议召开 3 股东会会议的召集与主持首次会议由出资最多的股东召集主持 以后由董事会负责 主持人的确定 董事长 副董事长 半数以上的董事进行推选一名董事 召开股东会会议 应于会议召开15日以前通知全体股东 4 股东会的议事规则股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 普通决议 对公司一般事项所作的决议 只须经1 2以上表决权的股东通过 特别决议 对重要的事项所作的决议 必须经代表2 3以上表决权的股东通过 修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 公司合并 分立 解散或者变更公司形式 1 董事会的性质2 董事会的组成及董事的任期有限责任公司设立董事会的 董事会成员为3 13人 法律另有规定的除外 每届任期不得超过 年 董事任职条件 1 积极条件 立法没有规定 公司决定 2 消极条件 什么人不能担任公司董事 监事 高级管理人员 返回 无民事行为能力或限制行为能力 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产罪或破坏市场经济秩序罪被判刑 执行期满未逾5年 或因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾5年 担任破产清算的公司企业的董事 厂长 经理 并对破产负有个人责任的 自破产清算完结之日起未逾3年 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自吊销营业执照之日起未逾3年 个人所负数额较大的债务到期未清偿 3 董事会的职权4 董事会会议的召集5 董事会的议事规则6 经理 1 监事会的性质2 监事会的组成与监事的任期有限责任公司设立监事会 成员不得少于3人 股东人数较少或规模较小的 可以设1至2名监事 不设立监事会 监事的任期每届为3年 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 其中职工代表的比例不得低于1 3 具体比例由公司章程规定 董事 经理及高管人员不得兼任监事 3 监事会的职权 五 一人有限责任公司 一 概念只有一个自然人或者一个法人股东的有限责任公司 二 特征1 最低资本额 10万元2 出资期限 一次足额缴纳 3 设立公司的限制 自然人 计划生育 4 股东连带责任 法人人格否定 甲公司是乙公司的全资子公司 丙公司是甲公司的债权人 在乙公司的运营过程中 经常任意无偿调用甲公司的资金 现丙公司对甲公司的债权到期 但其无力清偿全部债务 根据我国 公司法 的规定 下列表述正确的是 D A 甲公司对丙公司承担清偿责任 乙公司承担补充责任B 乙公司对丙公司承担清偿责任 甲公司承担补充责任C 由甲公司独立对丙公司承担清偿责任D 由甲公司和乙公司承担连带清偿责任 一 概念全部资本分为等额股份 股东以其认缴的股份为限对公司承担责任 公司以其全部财产对公司债务承担责任的法人 第三节股份有限公司 一 股份有限公司概述 北京合众思壮科技股份有限公司 二 特征P341 公司资本的股份性 2 股东责任的有限性 3 股东人数有下限 4 公司组织的资合性 5 筹资与经营的公开性 6 设立程序的复杂性 下列关于有限责任公司和股份有限公司的说法正确的是 ABCD 有限责任公司和股份有限公司都是法人有限责任公司和股份有限公司的股东以其出资额为限对公司承担有限责任有限责任公司和股份有限公司以公司的全部资产对公司的债务承担责任我国依法确立的公司形式只有有限责任公司和股份有限公司 二 股份有限公司的设立 1 发起人符合法定人数 2 200人 2 法定资本最低限额 500万元 4 发起人制定公司章程 5 公司名称和法定组织机构 6 公司住所 一 股份有限公司设立条件 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 二 股份有限公司设立方式1 发起设立 发起人认购公司应发行的全部股份而设立的公司 2 募集设立 由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司 三 设立股份有限公司的程序1 订立发起人协议 1 发起人2 200人 其中须有过半数的发起人在中国境内有住所 2 发起人承担的责任P352 订立章程发起人订立章程并经创立大会修改和通过 书面形式 修改章程的程序 甲 乙 丙 丁四家公司作为发起人 以募集方式设立股份有限公司 但在召开创立大会时 由于客观环境发生重大变化 公司不再设立 对于筹建中发生的800万元费用承担 下列说法正确的是 C A 甲 乙 丙 丁平均分摊B 甲 乙 丙 丁按约定的出资比例分摊C 甲 乙 丙 丁承担连带责任D 按创立大会成员所代表的表决权比例承担 3 认缴和募集股份P35采取发起设立方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20 其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 在缴足前 不得向他人募集股份 采取募集设立方式设立的 股份有限公司的股本分别由发起人认缴和向社会公开募集 发起人认购股份数不少于公司股份总数的35 发起人出资方式 货币出资金额限定适用有限责任公司的规定 4 召开创立大会P365 设立登记 1 下列不属于创立大会法定职权的是 D A 对公司的设立费用进行审核B 通过公司章程C 选举董事会成员D 对发起人的资格进行审查 2 下列关于股份有限公司创立大会的说法 哪些是错误的 D 发起人应当自股款缴足之日起 日内主持召开公司创立大会 创立大会由发起人 认股人组成 B 发起人应当自创立大会召开十五日前将会议通知各认股人或予以公告C 创立大会应有代表股份总数过半数的认股人出席 方可举行 D 创立大会审议发起人关于公司筹办情况的报告后 对报告所列事项作出决议 必须经全体认股人所持表决权过半数通过 3 根据公司法律制度的规定 下列各项中 关于股份公司成立过程中不符合规定的是 D 在公司登记机关登记的注册股本总额为人民币500万元发起人共5人 其中2人在中国境内无住所有两名发起人 其中一名发起人的专利技术出资超过注册资本20 采取募集方式设立的 全体发起人首期出资额不低于注册资本20 三 股份有限公司的资本与股东 四 股份有限公司的股份 一 股份的种类P37 二 股份的发行P37 三 股份的转让原则上自由 但也有限制 股份转让的限制 1 对发起人的限制 发起人持有的本公司股份 自公司成立之日起1年内不得转让 2 公司公开发行股份前已发行的股份 自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让 3 对董事 监事 高级管理人员股份转让的限制公司董事 监事 高级管理人员应向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况 在任期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 上述人员离职半年后 才能转让其所持有的本公司股份 股份公司的股东可以在依法设立的证券交易场所自由转让其股份 但不得违反法定的限制 为了将手中的股票变现 某股份有限公司的几个股东欲将手中的股份转让出去 下列哪些是公司法中对他们的股份转让作出的限制 A 发起人甲持有的本公司股份 自公司成立之日起 年内不得转让 某公司的国有股和国有法人股的转让由法律法规另行规定 公司董事乙 监事丙持有的所有股份在任职期间不得转让 公司经理丁持有的本公司的股份可以随时转让给自己的公司 关于有限责任公司和股份有限公司 下列说法正确的是 AD 有限责任公司更多体现人合性 股份有限公司更多体现资合性有限责任公司具有更多的强制性规范 股份有限公司通过公司章程享有更多意思自治权有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳 但发起设立的股份有限公司除外有限责任公司和股份有限公司的股东在特殊情况下都可能对公司债务承担连带责任 五 股份有限公司的组织机构 权力机构 监督机构 执行机构 一 股东大会 二 董事会 三 监事会 1 股东大会的性质和职权公司的权力机构 法定职权同有限责任公司规定 2 股东大会的召集分为股东年会和临时股东大会 股东年会是依法每年召开一次的全体股东会议 出现以下情形之一 公司应在2个月内召开临时股东大会 1 董事人数不足 公司法 规定人数或者公司章程所定人数2 3的 2 公司未弥补的亏损达到实收股本总额的1 3的 3 单独或者合计持有公司10 以上股份的股东提出请求的 4 董事会认为必要的 5 监事会提议召开的 股东大会 6 公司章程规定的其他情形 股东大会会议的主持P38股东大会前的通知P38 4 股东大会的议事规则 1 决议规则 股东所持每一股份有一表决权 普通决议 出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 特别决议 出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 具体事项 修改公司章程 增加或者减少注册资本 公司合并 分立 解散 变更公司形式 公司转让 受让重大资产或对外提供担保等也必须由股东大会以特别决议方式表决 2 表决方式 直接投票制和累积投票制 返回 1 董事会的性质2 董事会和董事长P393 董事会的职权4 董事会会议的召集P395 董事会的议事规则P396 经理 董事会 返回 1 监事会的性质P402 监事3 监事会的职权 监事会 1 股份有限公司的分立或合并不仅要由股东大会作出决议 并且此项决议须经出席会议的股东所持表决权的 A 通过 A 2 3 B 1 2 C 3 4 D 1 3 2 股份有限公司参与合并 合并的决议是由公司的 A