创业投资契约安排的新制度支持.doc

创业投资契约安排的新制度支持 摘要新颁布的公司法和创业投资企业管理暂行办法规定的出资时间自治性减少了创业投资契约中的逆向选择股权处分和股权交易的自治性减少了创业投资契约中的道德风险有利于促使创业投资者与创业企业家之间的委托代理关系达成满意的平衡为创业资本市场的良性运作提供了制度基础关键词激励相容股东自治创业投资新公司法XX年10月27日中华人民共和国公司法（以下简称公司法）修订通过XX年11月14日经国务院批准国家发展和改革委员会等十部委联合制定的创业投资企业管理暂行办法（以下简称暂行办法）正式发布对创业投资企业进行特别的法律规范这两部法律法规充分体现了股东自治原则其颁布实施将有利于创业投资者的“激励相容”契约安排极大地改善中国的创业投资事业的发展环境本文将评析新公司法和暂行办法对创业投资契约安排的影响一、创业投资交易中的“激励相容”和股东自治创业投资资本追逐的主要目标是创造性劳动体现的人力资本所产生的超高额回报但是人力资本的所有权仅限于体现它的人因此人力资本在具有创造性和能动性的同时还具有预先不可计量性、非程序化和“特异性”等特点且“特异性”越高监督和评价成本就越高因此在创业投资交易中人力资本持有方（创业企业家）总是处于信息优势的地位货币投资方和人力资本投资方之间具有天然的信息对称不可能性这种信息不对称使得创业投资者（信息劣势方）要求更多的担保或对交易采取过分谨慎态度甚至放弃交易给交易带来效率损失换言之相对于创业投资者而言创业企业或创业企业家的个体活动具有非常高的外部性个体活动的外部性产生了激励的需要法律和基于法律的契约实际上就是一种激励机制它通过责任的配置和惩罚规则的实施内部化个人行为的个人成本诱导个人选择社会最优的行为创业投资者往往不能地观测到创业企业家的行动选择和有关事实的外生变量只能观测到投资产出创业投资者必须通过投资契约中的激励条款诱使创业企业家选择自己所希望的行动根据信息经济学原理激励的目的就是把个体行为的外部性内部化通过法律制度和投资契约的强制迫使产生外部性的创业企业家将投资者的成本和投资者收益转化为其私人成本和私人收益使得行为主体对自己的行为承担完全责任从而通过个体的最优选择实现创业投资者的效益最优实现“激励相容”在创业投资中实现“激励相容”的前提是创业投资契约中体现“股东自治原则”条款的合法性股东自治是指股东作为公司的所有者根据股东协议和公司章程自主决定公司的内部关系即股东之间和股东与公司之间的关系在公司法中股东自治原则主要体现为对公司章程进行调整的任意性规范在尊重当事人意思自治的基础上提供示范性的公司运行规则新公司法和暂行办法将原先的大量强制性规范改为任意性规范允许有限责任公司股东任意处分其权利加强了股权交易自由使投资方有权通过自由约定的条款实现“激励相容”使原本信息极度不对称的委托代理关系达成满意的平衡二、“逆向选择”与注册资本出资时间的自治性为减少投资风险创业投资者往往在投资期内采取多轮次的分期投入方式注资在每一发展时点上只投入足够让企业过渡到下一发展阶段的资本当企业达到预期的利润或市场表现目标时投资金额逐次增加；当企业没有达到预期目标时则重新决定下一步是否再进行投资分期投入资本强化了创业投资者对创业企业家的控制从信息经济学角度看出资时间的阶段性条款试图解决投资契约中的“逆向选择”情形这种条款使得信息劣势方获得更多的在投资行为发生前即已存在的信息 摘要新颁布的公司法和创业投资企业管理暂行办法规定的出资时间自治性减少了创业投资契约中的逆向选择股权处分和股权交易的自治性减少了创业投资契约中的道德风险有利于促使创业投资者与创业企业家之间的委托代理关系达成满意的平衡为创业资本市场的良性运作提供了制度基础关键词激励相容股东自治创业投资新公司法XX年10月27日中华人民共和国公司法（以下简称公司法）修订通过XX年11月14日经国务院批准国家发展和改革委员会等十部委联合制定的创业投资企业管理暂行办法（以下简称暂行办法）正式发布对创业投资企业进行特别的法律规范这两部法律法规充分体现了股东自治原则其颁布实施将有利于创业投资者的“激励相容”契约安排极大地改善中国的创业投资事业的发展环境本文将评析新公司法和暂行办法对创业投资契约安排的影响一、创业投资交易中的“激励相容”和股东自治创业投资资本追逐的主要目标是创造性劳动体现的人力资本所产生的超高额回报但是人力资本的所有权仅限于体现它的人因此人力资本在具有创造性和能动性的同时还具有预先不可计量性、非程序化和“特异性”等特点且“特异性”越高监督和评价成本就越高因此在创业投资交易中人力资本持有方（创业企业家）总是处于信息优势的地位货币投资方和人力资本投资方之间具有天然的信息对称不可能性这种信息不对称使得创业投资者（信息劣势方）要求更多的担保或对交易采取过分谨慎态度甚至放弃交易给交易带来效率损失换言之相对于创业投资者而言创业企业或创业企业家的个体活动具有非常高的外部性个体活动的外部性产生了激励的需要法律和基于法律的契约实际上就是一种激励机制它通过责任的配置和惩罚规则的实施内部化个人行为的个人成本诱导个人选择社会最优的行为创业投资者往往不能地观测到创业企业家的行动选择和有关事实的外生变量只能观测到投资产出创业投资者必须通过投资契约中的激励条款诱使创业企业家选择自己所希望的行动根据信息经济学原理激励的目的就是把个体行为的外部性内部化通过法律制度和投资契约的强制迫使产生外部性的创业企业家将投资者的成本和投资者收益转化为其私人成本和私人收益使得行为主体对自己的行为承担完全责任从而通过个体的最优选择实现创业投资者的效益最优实现“激励相容”在创业投资中实现“激励相容”的前提是创业投资契约中体现“股东自治原则”条款的合法性股东自治是指股东作为公司的所有者根据股东协议和公司章程自主决定公司的内部关系即股东之间和股东与公司之间的关系在公司法中股东自治原则主要体现为对公司章程进行调整的任意性规范在尊重当事人意思自治的基础上提供示范性的公司运行规则新公司法和暂行办法将原先的大量强制性规范改为任意性规范允许有限责任公司股东任意处分其权利加强了股权交易自由使投资方有权通过自由约定的条款实现“激励相容”使原本信息极度不对称的委托代理关系达成满意的平衡二、“逆向选择”与注册资本出资时间的自治性为减少投资风险创业投资者往往在投资期内采取多轮次的分期投入方式注资在每一发展时点上只投入足够让企业过渡到下一发展阶段的资本当企业达到预