建筑工程发包承包

第三章 建筑工程发包承包法规,复习内容：,1、施工许可证制度是如何规定的？申请领取施工许可证应具备哪些条件？2、关于开工、延期开工、中止施工、恢复施工有哪些规定？3、从事建筑活动的单位应具备哪些从业条件？4、专业技术人员的执业资格制度是如可规定的？5、造价工程师的执业范围是什么？6、建筑企业的资质如何分类的？,学习要求：,通过本章学习，了解工程建设项目的发包承包方法，招标投标的适用对象与活动原则；掌握发包和承包方的具体行为规范，强制招标的范围和标准，招标投标的程序及招标、投标、开标、评标和中标的法律规定。熟悉建设行政主管部门对于发包承包管理的基本原则。,第一节 概述,1.建设工程发包与承包的概念,建筑工程的发包，是指建筑工程的建设单位（或总承包单位）将建筑工程任务（勘察、设计、施工等）的全部或一部分通过招标或其他方式，交付给具有从事建筑活动的法定从业资格的单位完成，并按约定支付报酬的行为。 建筑工程的承包，即建筑工程发包的对称，是指具有从事建筑活动的法定从业资格的单位，通过投标或其他方式，承揽建筑工程任务，并按约定取得报酬的行为。,2.我国对工程承发包约束的法律规范,中华人民共和国招标投标法，1999年8月 30日通过建筑工程设计招标投标管理办法建市200863号 工程建设项目施工招标投标办法（2003年） 工程建设项目招标范围和规模标准规定（2000年）工程建设项目招标代理机构资格认定办法（建设部第154号令，2007年）建筑工程施工发包与承包计价管理颁发（建设部令第107号，2001年）,3.建设工程发包与承包的方式,建筑法第19条规定，建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。 建设工程的发包方式有两种，即招标发包和直接发包。,3.建设工程发包与承包的方式,建设工程直接发包是发包方与承包方直接进行协商，以约定工程建设的价格、工期和其他条件的交易方式。工程建设项目施工招标投标办法第12条规定，下列工程项目可以不进行招投标而直接发包：涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况；项目总投资额或单项合同不足一定数额的； 工程项目的施工，主要技术要采用特定的专利或专有技术的；在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的；施工企业自建自用且在该施工企业资质等级允许业务范围内的工程。,3.建设工程发包与承包的方式,招标投标法第3条规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。,3.建设工程发包与承包的方式,3.建设工程发包与承包的方式,2000年5月1日国家发展计划委员会发布工程建设项目招标范围和规模标准规定，将强制招标的范围进一步界定为：关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目，包括能源、交通运输、邮电通讯、水利、城市设施、生态环境保护等项目；关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目，包括市政工程、科技、教育、文化、卫生、社会福利、商品住宅等项目；使用国有资金投资项目，包括使用各级财政预算资金，纳入财政管理的各种政府性专项建设基金，国有企事业单位自有资金等项目；国家融资项目，包括国家使用发行债券所筹资金，国家对外借款或者担保所筹资金，国家政策性贷款，国家授权投资主体融资，国家特许的融资等项目；使用国际组织或者外国政府资金的项目 。,3.建设工程发包与承包的方式,上述规定范围内的各类工程建设项目达到下列标准之一的，必须进行招标：施工单项合同估算价在200 万元人民币以上；重要设施、材料等货物采购，单项合同估算价在100万元人民币以上；勘察、设计、监理等服务采购，单项合同估算价在50万元人民币以上；单项合同估算价低于以上标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上,承包方式可分为指定承包、协议承包和招标承包。指定承包，是指国家对承包人下达工程施工任务，承包人接收任务开完成。协议承包是指发包人与建筑施工企业就工程内容及价格进行协商，签订承包合同。招标承包，是指由3家以上建筑施工企业进行承包竞争，建设单位择优选定建筑施工企业与其签订承包合同。,3.建设工程发包与承包的方式,建筑工程承包方式即建筑工程承包发包双方之间经济关系的形式。建筑法规定，建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。,3.建设工程发包与承包的方式,建筑工程承包方式按不同的划分标准可进行不同的分类：1、按承包的范围和内容可以分为全过程承包、阶段承包和专项承包；2、按承包合同类型和计价方法，可分为总价合同、单价合同和成本价酬金合同；3、按承包中相互结合的关系，可分为总承包、分承包、独家承包、联合承包,3.建设工程发包与承包的方式,建筑法第二十七条规定：大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。,3.建设工程发包与承包的方式,4.建设工程发包与承包的一般规定,（1）建设工程发包与承包合同必须采用书面形式（2）建设工程承发包中，禁止行贿受贿（3）承包单位必须具有相应资格（4）提倡总承包、禁止肢解分包和转包（5）发单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。,5.建设工程发包与承包的主体、客体,建筑工程发包承包的主体：参与建筑生产交易过程的各方，主要有业主、承包商、工程咨询服务机构等建筑工程发包承包的客体：有形的建筑产品、无形的建筑产品,第二节 建筑工程招标与投标,中华人民共和国招标投标法（一）背景: 招标投标法是我国市场经济法律体系中的一部重要法律，受全国人大常委会、国务院法制办公室委托，原国家计委于1994年6月开始研究、起草。经过五年多的反复研究、论证、审议、修改，于1999年8月30日经九届全国人大 11次会议通过,同日公布，自2000年1月1日起实施。它是一部规范我国招标投标活动的基本法律。,招标投标法律的框架：,法律体系：以招标投标法为核心，以行政法规、部门规章、地方性规章及政策为补充的法律体系。1、法律：中华人民共和国招标投标法【1999-08-30】2、行政法规、部门规章：评标委员会和评标方法暂行 规定七部委12号令评标专家和评标专家库管理暂行办法(国家计委令第29号)招标公告发布暂行办法国家发展计划委员会令（第号)工程建设项目招标范围和规模标准规定国家发展计划委员会道路旅客运输班线经营权招标投标办法【2008-07-22】 经营性公路建设项目投资人招标投标管理规定【2007-10-16】 公路工程施工招标投标管理办法（2006）【2006-06-23】 公路工程施工监理招标投标管理办法【2006-05-25】 招标投标部际协调机制暂行办法【2005-07-14】,行政法规、部门规章制度,机电产品国际招标投标实施办法【2004-11-01】 水运工程机电设备招标投标管理办法【2004-10-29】 工程建设项目招标投标活动投诉处理办法【2004-06-21】 国家技术创新项目招标投标管理办法【2002-10-29】 工商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法【2002-10-29】 商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法【2002-10-29】 交通部水运工程施工监理招标投标管理办法【2002-06-19】 科技评估、科技项目招标投标工作资格认定暂行办法【2001-01-04】政府采购货物和服务招标投标管理办法【2004-08-11】 建设部关于印发前期物业管理招标投标管理暂行办法的通知【2003-06-26】 水运工程勘察设计招标投标管理办法【2003-05-13】,地方性法律法规,山东省实施中华人民共和国招标投标法办法【2005-05-27】 内蒙古实施中华人民共和国招标投标法办法【2001-04-06】 江西省实施中华人民共和国招标投标法办法【2003-11-27】 广东省实施中华人民共和国招标投标法办法【2003-04-02】 安徽省实施中华人民共和国招标投标法办法【2002-11-30】,第一章 总则第二章 招标第三章 投标第四章 开标、评标和中标第五章 法律责任第六章 附则,中华人民共和国招标投标法目录,招标投标法共六章，六十八条。第一章为总则，规定了招标投标法的立法宗旨、适用范围，强制招标的范围，以及招标投标活动中应遵循的基本原则；第二至四章根据招标投标活动的具体程序和步骤，规定了招标、投标、开标、评标和中标各阶段的行为规则，第五章规定了违反上述规则应承担的法律责任，上述几章构成了本法的实体内容；第六章为附则，规定了本法的例外适用情形以及生效日期。,制订招标投标法的目的：为了规范招标投标活动，保护国家利益、社会公共利益和招标投标当事人的合法权益，提高经济效益，保证项目质量。,招标投标活动的原则： 招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。,公开原则，就是要求招标投标活动具有高的透明度，实行招标信息、招标程序公开，即发布招标公告，公开开标、公开评标标准和程序、公开中标结果，使每一个投标人获得同等的信息，知悉招标的一切条件和要求。公平原则，就是要求给予所有投标人平等的机会，使其享有同等的权利并履行相应的义务，不歧视任何一方。公正原则，就是要求评标时按事先公布的标准对待所有的投标人，做到一视同仁。,、“诚信”原则，即诚实信用原则：要求招投标当事人以诚实、守信的态度行使权利，履行义务，不得通过自己的活动损害第三人和社会的利益，必须在法律范围内以符合其社会经济目的的方式行使自己的权利。违反诚实信用原则给他方造成损失的，要依法承担赔偿责任。如招标投标法规定的不得规避招标、串通投标、泄露标底、骗取中标等，都是诚实信用原则的体现，并规定了相应的法律责任。,建设工程招标,建设工程招标的方式,招标方式：公开招标和邀请招标两种方式。公开招标：招标人在指定的报刊、网络或其它媒介上发布招标公告，吸引众多的投标人参加投标竞争，招标人从中择优选择中标单位的招标方式。适用范围：全部使用国有资金投资以及国有资金投资占控股或者主导地位的建设项目，原则上应当实行公开招标，特殊情况如抢险救灾、自然资源或环境限制、涉及国家安全或国家秘密、只有少数潜在投标人等符合法律规定的情形，经过核准方可实行邀请招标或不招标。邀请招标：理论上叫选择性招标，由招标人根据供应商或承包商的业绩，选择一定数目的法人或其它组织（不能少于3家），向其发出投标邀标书，邀请他们参加投标竞争。,两个招标方式的区别,A、发布信息的方式不同；B、选择的范围不同；C、竞争的范围不同；D、公开的程度不同；E、时间和费用不同。,招标组织形式：委托招标和自行招标两种组织形式。委托招标：指招标人委托从事招标组织活动的中介机构办理招标事宜。招标人有权自行选择招标代理机构，委托其办理招标事宜，任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构。自行招标：符合法律规定条件的招标人，可以自行办理招标事宜。按照法律的规定，实行自行招标的，应当具备编制招标文件的能力和组织评标的能力，并由项目审批部门核准。未经核准的招标人一律不得自行组织招标。,（1）招标条件：建设项目已审批、核准或备案；建设项目的招标事项已核准；有相应资金或资金来源已落实；有满足需要的技术资料。（2）基本程序：招标投标开标评标中标签订合同。招标与投标的具体过程如下图所示：,招标投标的一般程序,成立招标组织 申请批准招标 (编制标底) 准备招标文件 主管部门审核 (造价审核单位) 发布招标公告或邀请书 投标单位资格预审 发售招标文件 组织勘察现场 工程交底并解答投标单位的疑问 接受投标单位递送的标书 开标(公布标底) 评标、定标 签订合同,1、工程招标的条件,（1）实行招标的工程应具备的条件招标人已经依法成立； 初步设计及概算应当履行审批手续的，已经批准； 招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准； 有相应资金或资金来源已经落实； 有招标所需的设计图纸及技术资料。,1、工程招标的条件,（2）招标单位及招标代理机构招标单位的条件：具有项目法人资格(或者法人资格)；具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理方面专业技术力量；从事同类工程建设项目招标的经验；设有专门的招标机构或拥有3名以上专职招标业务人员；熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。招标代理机构的条件：有从事招标代理业务的营业场所和相应资金；有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量；有符合法律规定条件，可以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。,建设工程招标,2、招标的一般工作,（1）提出招标申请（2）发布招标公告或投标邀请书（3）编制招标文件（4）对投标人的资格审查（5）发售招标文件（7）召开招标答疑会议（6）组织现场考察,（1）招标：招标人通过招标公告或投标邀请书等形式，邀请具有法定条件和法定承建能力的投标人参加投标竞争。A、实行委托招标的要委托具有相应资质的招标代理机构办理招标事宜；B、公开招标要在国家和省指定的媒介发布招标公告（资格预审公告）；C、招标公告不得以不合理的条件限制或排斥潜在的投标人，不得实行歧视待遇；D、发布公告的时间、报名时间以及提交投标文件的起止时间要符合法律规定；E、招标人对已发出的招标文件进行的澄清和修改的内容视为招标文件的组成部分。,（2）投标：经资格审查合格的投标人，按招标文件的规定编制投标文件，在招标限定的时间内送达招标人。要点：A、投标人应当具备国家对投标人的资格条件规定和招标文件对投标人资格条件的规定；B、招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启；C、在招标文件规定的截止时间后送达的投标文件，招标人应当拒收；D、投标人少于三个的，招标人应当重新招标。,（3）开标：投标人提交投标截止时间后，招标人依据招标文件规定的时间和地点，开启投标人递交的投标文件，公开宣布投标人的名称、投标价格及投标文件中的其它主要内容。要点：A、开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；B、开标应当由投标人或其代表检查投标文件的密封情况，应当当众予以拆封、宣读；C、开标过程应当记录，并存档备查。,（4）评标：依据招标文件的规定和要求，对投标文件所进行的审查、评审和比较。要点：A、评标工作由招标人组织的评标委员会承担，评标委员会应由5人以上的单数组成，其中专家人数不得少于成员总数的三分之二；B、评标委员会成员名单在中标结果确定前应当保密，评标活动在严格保密的情况下进行；C、评标依据是招标文件确定的评标标准和方法；D、评标委员会认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标，招标人重新招标；E、评标委员会成员和有关工作人员不得透露有关评标的任何情况。,（5）定标：经开标和评标等程序后，确定中标候选人人，公示结束后以中标通知书的方式，接受其投标文件和投标报价。要点：A、在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判；B、要在指定的媒介发布中标候选人公示；C、中标通知书对招标人和中标人具有法律效力；D、招标人和中标人根据招标文件、中标人的投标文件签署合同。,1）、招标人承担法律责任的主要情形：(1)对必须进行招标的项目不实行招标，将必须进行招标的项目化整为零，或者以其他任何方式规避招标的；(2)招标人以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人的，对潜在投标人实行歧视待遇的，强制要求投标人组成联合体共同投标的；(3)依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的；,(4)依法必须进行招标项目的招标人违反规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的；(5)招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外选定中标人的，或者在所有投标被评标委员