国际金融法课件lj

国际金融法 InternationalFinancialLaw Chapter 国际金融法绪论Introduction 一 国际金融法的概念和渊源二 国际金融法的体系三 国际金融组织和金融集团 一 国际金融法的概念和渊源 一 国际金融法的调整对象法的调整对象即法所调整的社会关系 是划分法律部门的基本依据 国际金融法之所以区别于其他法律部门 正在于其调整的国际金融关系 国际金融关系 国际金融 金融 Black sLawDictionary金融指通过股票 债券 票据或抵押单据而提供资金以及提供业务所需的资本金或信贷资金 关涉商业体系的资产价值及其金融资源的取得与配置 国际货币汇兑关系国际货币合作关系国际借贷关系国际融资担保关系国际结算支付关系国际证券发行流通关系 二 国际金融法的外延1 国际金融法是有关国际金融的国际法规范和国内法规范的总和 2 国际金融法是有关国际金融的公法规范和私法规范的总和 3 国际金融法包括国际货币金融法 国际投资金融法 国际贸易金融法三个方面 三 国际金融法的渊源1 国际金融条约 国际货币基金协定 国际复兴开发银行协定 2 国际金融惯例 跟单信用证统一惯例 托收统一规则 巴塞尔资本协议 有效银行监管核心原则 3 国内金融立法 美1999年 金融服务现代化法 英2000年 金融服务和市场法 二 国际金融法的体系 国际货币金融法国际银行法律制度银行监管的巴塞尔体制国际投资金融法国际贷款担保制度项目贷款 出口信贷 见索即付担保 国际证券法律制度信息披露 内幕交易 监管合作期货交易法律制度期货交易 金融期货国际支付法律制度票据 汇付 托收 信用证国际贸易金融法WTO金融服务贸易协议 一般规则 特定义务 外汇安排和外汇管制国际收支平衡汇率制度国际储备制度 三 国际金融组织和金融集团 一 国际货币基金组织 InternationalMonetaryFund IMF 二 世界银行集团 WorldBankGroup WBGroup 三 国际清算银行 BankofInternationalSettlement BIS 四 金融稳定理事会 FinancialStabilityBoard FSB 一 国际货币基金组织 InternationalMonetaryFund IMF 1 IMF的宗旨和职能根据IMF协定的第1条规定 IMF的宗旨可以概括为 建立永久性的国际货币机构 以促进国际货币领域的合作促进国际贸易的扩大和平衡发展 促进成员国生产性资源的开发促进汇率稳定 在成员国之间维持有秩序的汇率安排协助成员国建立针对经常项目的多边支付制度 消除妨碍国际贸易发展的外汇管制在有充分保障的前提下 向成员国提供暂时性资金援助 以纠正其国际收支失衡缩短和减轻成员国国际收支失衡的时间和程度根据IMF协定的有关规定 IMF的主要职能如下 金融监管职能汇率协调和稳定职能资金融通职能 2 IMF的机构和表决制度IMF的机构 IMF的表决制度 加权表决制3 IMF面临的困境及其改革困境 频繁发生的金融危机提出的挑战改革 完善汇率监督 大规模增资并改善决策机制 加大债务危机缓解力度 最高权力机构 理事会理事通常一国财政部长或央行行长 最高执行机构 执行董事会24名 中国独立选区 选1名 最高行政负责人 总裁 二 世界银行集团 WorldBankGroup WBGroup 国际复兴开发银行 InternationalBankofReconstructionandDevelopment IBRD 国际开发协会 InternationalDevelopmentAssociation IDA 国际金融公司 InternationalFinancialCorporation IFC 解决投资争议国际中心 InternationalCenterforSettlingInvestmentDispute ICSID 多边投资担保机构 MultilateralInvestmentGuaranteeAgent MIGA IBRD和IDA共同发放贷款 称 混合贷款 blend 三 国际清算银行 BankofInternationalSettlement BIS 1930年1月荷兰海牙会议上 英 法 意 德 比 日 美订立了 国际清算银行组织约章 和 国际清算银行章程 同年5月 国际清算银行正式开业 行址为瑞士巴赛尔 宗旨和法律地位根据章程 国际清算银行的宗旨是 促进各国中央银行间的合作 为国际金融业务提供便利 接受相关协议各方委托作为国际金融结算的受托人或代理人 国际清算银行的法律地位较为特殊 1 它以股份公司形式依照瑞士法律在巴塞尔注册 在成员国的国内法中具有法人资格 不具有国际法上的法律人格 其股东主要是各国的央行以及持有少量股份的商业银行 公司或个人 2 它具有明显的国际组织性 清算银行不是由某些私人或民间团体发起的 而是根据成员国中央银行间的协议设立的 职能和业务活动核心职能是担任 中央银行的银行 为各国央行提供广泛的服务 促进央行间的合作 其他职能有 协调发达国家的经济金融政策和利益 监督银行业的安全运营 为金融发展提供资金和技术援助 对世界经济金融情势进行研究并提供指导等 业务活动 清算业务 存款和代管储备金业务 贷款业务 临时过渡性 和其他国际金融业务 组织机构股东大会 董事会和行长 四 金融稳定理事会 FinancialStabilityBoard FSB FSB的前身为金融稳定论坛 FinancialStabilityForum FSF 是七国集团 G7 为应对亚洲金融危机 维护全球金融稳定而发起的国际论坛 成就 该论坛自成立以来在促进金融体系稳定方面做出了积极努力 审议通过一系列工作组报告 如 高杠杆机构工作组的报告 致力于国际金融标准汇编工作和标准实施激励机制的建设 如2000年确认了12大类标准作为稳健金融体系的核心标准 定期发布 当前和近期有关健全金融体系的工作 报告 法律缺陷 1 非正式性 FSF依据非正式的法律文件 G7在波恩会议上发布的公报 成立 其运作和决策机制缺乏正式的制度保障 2 缺乏广泛代表性 FSF以G7为主导 其成员主要是金融发达国家和地区 缺乏全球参与的民主性 注 G7由法国 美国 德国 日本 英国 意大利和加拿大等工业发达国家组成 在中国等新兴市场国家对全球经济增长与金融稳定影响日益显著的背景下 在美国次贷危机爆发并且迅速蔓延全球的局势下 2009年4月2日在伦敦举行的二十国集团 G20 金融峰会达成一致 决定新建金融稳定理事会 FinancialStabilityBoard FSB 在更强健的组织基础之上重构金融稳定论坛 以采取更切实的措施维护全球金融稳定 注 由美国 英国 日本 法国 德国 加拿大 意大利 俄罗斯 澳大利亚 中国 巴西 阿根廷 墨西哥 韩国 印度尼西亚 印度 沙特阿拉伯 南非 土耳其等19个国家以及欧盟组成 FSB成立大会于2009年6月26日在瑞士巴塞尔举行 9月25日 金融稳定理事会章程 Charter 在G20匹兹堡峰会上受到与会领导人的一致认可 并通过理事会网站予以公布 FSB的任务是制订和实施促进金融稳定的监管政策和其他政策 解决金融脆弱性问题 Chapter 国际货币法律制度InternationalMonetaryLegalSystem 一 国际收支平衡制度 BalanceofPaymentSystem 普通提款权 备用安排二 外汇安排和外汇管制 ForeignExchangeSystem 三 汇率制度 ExchangeRateSystem 四 国际储备制度 InternationalReserveSystem 黄金 美元 特别提款权 SDR 一 国际收支平衡制度 一 普通提款权 GeneralDrawingRight 即普通资金账户的使用 指成员国发生国际收支暂时性不平衡和较大逆差时 可以用本国货币向IMF购买 Purchase 所需外汇或特别提款权 还款时再用外汇或特别提款权购回 Repurchase 本国货币 IMF在业务上是将此类货币换购作为贷款处理 也即普通贷款 见IMF协定第5条第2款 业务范围 IMF的业务限于根据成员国请求 从其普通资金账户上的普通资金中向该成员国供应特别提款权或其他成员国货币 该成员国须以本国货币购买 成员国的普通提款权可细分为储备部分和信用部分提款 储备部分的提款无须受IMF的审查 而超过储备部分的提款申请 IMF应予以审查 以决定其是否符合IMF协定的规定以及根据该规定所制定的政策 这恰恰体现了IMF备受关注和饱受争议的一个方面 即IMF贷款条件性 IMFConditionality 概括而言 IMF贷款条件性指 IMF为了确保成员国以符合IMF协定的宗旨和条款的方式利用基金的资金而要求成员国遵循一定的前提条件和绩效标准以及附加前提条件和绩效标准的程序整体 其核心是前提条件和绩效标准的附加 而不是附加的前提条件和绩效标准 历史沿革 1 在成员国国际收支状况严重且紧急的情况下 长时期磋商会使成员国的情况更加严重 2 成员国可能在短期内没有资金需求 但是在经济调整计划实施一段时间后可能有这种需求 因此 他们希望能够取得IMF的保证 使其能够在需要时随时提款 而无须IMF另外审查成员国的申请是否符合使用基金资金的条件 鉴于上述两点 1952年的执行董事会决定规定了备用安排制度 保证成员国在遵守有关绩效标准和其他条件的情况下 在既定时期内能够从IMF提取一定额度资金 而本国经济政策无需受到IMF的进一步审查 备用安排是针对成员国在高信用部分提款而设立的 在备用安排下 成员国与IMF达成协议 约定在成员国尚未发生金融困难时即与IMF磋商 以便取得谅解 由IMF保证允许该成员国在遇有困难时提款 备用安排是保证成员国购买规定数额货币的决定 往往为成员国购买货币规定一个期限 在最初的总政策决定中规定的期限都不超过6个月 重要发展1952年执行董事会决定之后 备用安排制度经历了两个重要发展 1 关于基金资金使用的方式 IMF在1956年引入了分阶段提款的规定 根据国家在每一阶段的表现决定成员国是否可以提款 关于备用安排决定中条款的变动 条款中加入了绩效标准的内容 在备用安排下 成员国使用基金资金必须满足一定的条件 这是IMF所要求的安全保障 又称为 绩效标准 performancecriteria 绩效标准是贷款条件的核心 是贷款条件最主要的内容 绩效标准不是描述方案的目标 而是作为评估方案进程的标准 规定绩效标准的目的是通过在宏观经济方面的影响 保证达成备用安排和意向书中的目标 不履行它会导致IMF减少或停止支付收支失衡援助 成员国未能遵守绩效标准时 只有在进行建立新标准的磋商后 才能恢复成员国的提款权 1 ManuelGuitian FundCondtitionality EvolutionofPrincipleandPractices PamphletSeriesNo 38 IMF 1981 p 15 二 备用安排 Stand byArrangement 二 外汇安排和外汇管制 外汇 ForeignExchange 静态 指使一国居民对另一国拥有资金要求权的所有货币凭证 动态 指一国货币与另一国货币的兑换 双边支付协定 BilateralPaymentAgreement 双边外汇安排货币保值条款 Monetary 互换货币协定 欧洲货币合作多边外汇安排流动性支持 LiquidityAssistance 东亚货币合作区域监测监控 RegionalSupervisionandMonitoring 汇率协调 ExchangeRateCoordination 一 外汇安排 二 外汇管制 ForeignExchangeControl 外汇管制 指一国通过法律 法令或其他规定对其居民购买和持有外汇作不同程度的管制 国家统管一切外汇 掌握外汇的出入境和分配使用 外汇管制的方法有直接管制和间接管制 直接管制包括行政管制 数量管制 配额 汇价管制 间接管制主要是对商品进口采取数量限制 以间接控制外汇支出 我国于1996年11月27日宣布不再适用IMF协定第14条第2款的过渡性安排 已经通知基金组织将根据本条款采用过渡安排的成员国 可以保留并根据情况调整成员国加入基金组织时对经常性国际贸易的支付和资金转移所实行的各项限制 从1996年12月1日起接受IMF协定第8条的义务 实行人民币经常项目下的可兑换 三 汇率制度 汇率 ExchangeRate 即本国货币与外国货币的兑换比率 亦即在外汇市场上买卖外汇的价格 也称汇价 确定两种货币的汇率 首先需要确定标价方法 直接标价法 DirectQuotation 指以一定单位 如1个单位 的外币为标准 折算为一定数额的本币 外币为基准货币 本币为标价货币 现绝大多数国家 包括中国 均采用直接标价法 如 间接标价法 DirectQuotation 指以一定单位 如1个单位 的本币为标准 折算为一定数额的外币 本币为基准货币 外币为标价货币 欧元 英镑 澳元等均采用间接标价法 如欧元0 97即1欧元兑0 97美元 IMF下的汇兑安排制度 IMF协定第4条和附录C的规定共同构成IMF体制下的汇兑安排制度 各成员国保证同IMF和其他成员国合作 以保证有秩序饿汇兑安排 并促进形成一个稳定的汇率制度 避免操纵汇率或国际货币制度来阻碍国际收支的有效调整或取得对其他成员国不公平的竞争优势 协定正式放弃了布雷顿森林的金汇兑本位制 协定规定 成员国可采用特别提款权 SDR 或黄金之外的另一共同标准来确定本国货币的价值 成员国可选择各自的汇率政策 但须受IMF的监督 IMF协定第4条第3款规定 IMF对各成员国的汇率政策行使严格的监督 并制定具体原则 以在汇率政策上向各成员国提供指导 各成员国应向IMF提供监督所需的资料 在IMF提出要求时 就成员国的汇率政策问题与IMF进行磋商 严苛条件下的平价制度 IMF协定第4条第4款规定 在国际经济条件允许的情况下 IMF可以总投票权85 的多数票作出决定 实行一个在稳定但可调整的平价基础上的普遍汇兑安排制度 在作此决定时 IMF应通知成员国附录C的各项规定 2007年IMF通过了 对成员国政策双边监督的决议 对双边汇率监督制度作出了三十年来的首次重大修改 1 外部稳定和影响外部稳定的政策处于IMF监督的核心地位 2 决议对 汇率操纵 的含义作了明确界定 并力图对其作出符合现实需要的诠释 四 国际储备制度 一 黄金的法律问题黄金的货币职能 流通货币 1978年牙买加协定前 1 二战前金本位制时期 不少国家相继推行金币本位制 金块本位制和金汇兑本位制 2 二战后布雷顿森林制度 1美元含金量0 888671克计算 各国货币宣布其单位含金量 并据以与美元挂钩 维持固定比价 3 1978年牙买加协定签订以来 实行黄金非货币化 允许所有成员国货币可根据需要自己安排外汇 因此 黄金作为流通货币的职能消失 储备资产 后 黄金发挥着储备资产的职能 在各国的国际储备中都占有不可忽略的分量 然而囿于流动性较弱的问题 各国在储备时并没有大幅增加其比例 黄金储备的国际法 黄金交易 在IMF按协定进行的任何业务或交易中 可以从成员国接受黄金代替提别提款权或货币 黄金出售 IMF在与成员国磋商后 可以出售黄金换取该成员国的货币 但 黄金转移 二 特别提款权的法律问题特别提款权 SpecialDrawingRight SDR 1 SDR的法律性质虚拟资产账面资产可流通性2 SDR的法律功能IMF协定第19条第1款明确规定了SDR的使用范围 即 本协定中规定或批准的业务与交易可以使用特别提款权 Chapter 国际银行法律制度InternationalBankingLegalSystem 一 银行监管的巴塞尔体制 一 巴塞尔委员会 二 巴塞尔体制二 跨国银行机构的合作监管原则 一 巴塞尔协定 及后续文件 二 并表监管原则三 国际银行的资本充足监管 巴塞尔新资本协议 四 银行业务的风险管理原则 一 信用风险管理原则 二 利率风险管理原则 三 操作风险管理原则五 有效银行监管的核心原则 一 核心原则 的出台 二 核心原则 的内容 一 银行监管的巴塞尔体制 一 巴塞尔委员会1 巴塞尔委员会的诞生国际银行业危机的客观推动直接导因 1974年原联邦德国赫斯塔特银行 HerstattBank 倒闭事件 1974年9月 十国集团国家的中央银行行长集会于巴塞尔 首次讨论银行的国际监管问题 1975年2月 经英格兰银行倡议 在国际清算银行的主持下 十国集团国家加上瑞士银行监管机构的高级官员在巴塞尔成立了 银行规则与监管实践委员会 CommitteeonBankingRegulationandSupervisoryPractices 后更名为 巴塞尔银行监管委员会 BasleCommitteeonBankingSupervision BCBS 也称 巴塞尔委员会 2 巴塞尔委员会的职责巴塞尔委员会为成员国提供了一个就银行监管事项进行经常性合作的 论坛 Forum 其秘书处设在巴塞尔的国际清算银行内 首要职责是考虑改进 预警 early warning 系统的方法 讨论国际合作监管的模式 交流各国国内监管安排的信息在跨国银行境外机构监管合作方面建立一些指导性原则 二 巴塞尔体制巴塞尔体制是十国集团成员国在银行监管方面进行国际合作与协调的产物 由1983年 巴塞尔协定 BasleConcordat 及其后续文件 1988年 巴塞尔资本协议 BasleCapitalAccord 及其修正案 2004年新巴塞尔资本协议 1997年 巴塞尔核心原则 BasleCorePrinciples 以及一系列有关银行业风险管理指南等重要文件构成 提出并阐发跨国银行机构的合作监管原则 国际银行的资本充足监管标准 有效银行监管核心原则以及银行业务的风险管理准则等 二 跨国银行机构的合作监管原则 一 巴塞尔协定 及后续文件1975 12 对银行外国机构的监管原则 即 巴塞尔协定 被誉为 神圣公约 最先提出一项指导性原则要求 即任何海外银行机构都不应逃避监管 且监管应当充分 1979 03 银行国际业务的并表监管 1983 03 银行外国机构的许可程序 1983 05修订 对银行外国机构的监管原则 即现行 巴塞尔协定 以原协定确立的基本原则为基础 结合国际市场出现的新情况 引入母国并表监管原则 形成一个关于跨国银行机构合作监管的基本原则框架 即东道国负责对在当地经营的外国机构实行单一监管 母国则负责对整个银行集团的全球业务活动进行综合并表监管 1990 04 银行监管当局之间的信息交流 1992 07 国际银行集团及其跨境机构监管的最低标准 即 巴塞尔最低标准 theBasleMinimumStandards 提出四项最低标准 所有国际银行或银行集团都应受到有能力实施并表监管的母国监管当局的监管任何跨境机构的设立均须经东道国与母国当局的双重许可母国监管当局有权获取并表监管的信息东道国有权对不符合最低标准的外国银行机构采取禁止或限制措施 二 并表监管原则母国当局应具有实施全球性并表监管的职权 母国当局能够与各有关监管者建立联系并交换信息 三 国际银行的资本充足监管 一 巴塞尔资本协议 1987 02 英美协议 1987 12 巴塞尔建议 1988 07 统一国际银行资本衡量和资本标准 即 巴塞尔资本协议 巴塞尔资本协议 序言 主旨是将银行资本与信用风险挂钩 为从事国际业务的银行确立最低资本标准 巴塞尔资本协议 正文包括四部分 资本构成 核心资本 CoreCapital 附属资本 SupplementaryCapital 一级资本 实收股本和公开储备金 二级资本 未公开储备金 重估储备金 风险权数 RiskWeights 5个风险权数0 10 20 50 100 资本充足率 CapitalAdequacyRatio 银行资本与风险资产的比率8 过渡期与实施安排 巴塞尔资本协议 的三次修订 1 1991 02 对巴塞尔资本协议的修订建议 2 1995 04 巴塞尔资本协议 对表外项目潜在风险的处理 3 1996 01 巴塞尔资本协议 市场风险修正案 1996 01 巴塞尔资本协议 市场风险修正案 资本协议关注银行业务的信用风险 未涉及包括市场风险在内的其他风险 相较1988年 巴塞尔资本协议 市场风险修正案 有如下突破 将市场风险纳入资本充足监管体制推出了新的体现市场风险的资本计量方法提出 三级资本 Tier3Capital 概念及资本要求巴塞尔委员会对国际银行的资本监管 从信用风险到市场风险进行全面监管的阶段 鉴于现有的计算资本充足率办法是将银行所有信贷视为风险资产 1999年初巴塞尔委员会提出了一个贷款分类建议 要求银行根据风险程度 将其信贷分为以下四个级别 以此计算资本充足率 巴塞尔委员会于1999年6月3日发布 新的资本协议征求意见稿 修订的背景信贷证券化的发展 该协议已难以充分反映银行所面临的风险多元化金融集团的出现 资本监管需覆盖整个银行集团 二 巴塞尔新资本协议 全面推出了互为补充的三大支柱 TheThreePillars 1 最低资本要求 Minimumcapitalrequirements 包括信用风险 市场风险和操作风险的资产要求 新资本协议明确将操作风险纳入资本监管的范畴 为计量信用风险和操作风险分别规定了循序渐进的三种方法 信用风险 标准化法 初级内部评级法 高级内部评估法操作风险 基本指标法 标准法 高级计量法2 监管当局对资本充足率的监督检查 Supervisoryreviewofcapitaladequacy 监管当局要确保各银行具备一套完善的内部程序 得以在分析风险的基础上评估资本充足率 监管当局负责针对各银行的风险进行监督检查 评估其资本是否充足 3 市场纪律 Marketdiscipline 市场纪律具有强化资本监管 帮助监管当局提高金融体系安全稳健的潜在作用 通过强化信息披露而强化市场纪律 四 银行业务的风险管理原则 一 信用风险管理原则基于 银行国际信贷管理 大额信用风险暴露的衡量和控制 巴塞尔新资本协 巴塞尔核心原则 信用风险管理原则 2000 09 等文件的信用风险管理原则框架 信用风险的表现形式 风险集中和大额风险 关联贷款 国家风险五类十七项基本原则 建立适当的信用风险管理环境确保贷款行为在稳健的授信程序下进行维持适当的授信管理 衡量和监测规程确保对信用风险的适当控制充分发挥监管者的作用 二 利率风险管理原则1997年 利率风险管理原则 巴塞尔核心原则 第11项原则利率风险的表现形式 重新定价风险 收益曲线风险 基准风险 期权性风险有效的利率风险管理包括以下四项基本要素 董事会和高级管理层的有效监督适当的风险管理政策和程序适当的风险衡量 监测和控制机制完善的内部控制和独立的外部审计 三 操作风险管理原则1998 操作风险管理 专题文件 首次要求银行须对操作风险进行专门管理 并提供相应监管资本的支持 2003 02 操作风险管理和监控的稳健做法 对操作风险管理提出十大原则 2004 06 巴塞尔新资本协议 正式将操作风险管理纳入全面风险管理之中 操作风险 OperationalRisk 指由不完善或者失效的内部程序 人员和系统或者外部事件造成损失的风险 包括法律风险 巴塞尔操作风险管理框架 操作风险管理组织结构操作风险管理战略和政策操作风险管理过程 风险识别 风险评估 风险监测 风险控制和缓释操作风险管理的原则体系 操作风险管理十大原则 内容涉及建立适当的风险管理环境风险管理 识别 评估 监测和缓释 控制监管者发挥的作用信息披露法律风险 LegalRisk 是一种特殊类型的操作风险 包括操作性法律风险和环境法律风险 其区别于信用风险和市场风险 但不同于合规风险 五 有效银行监管的核心原则 一 核心原则 的出台20世纪90年代以来 国际银行业监管失效事件接连不断 如BCCI事件 巴林事件 里昂事件 大和事件等 一国银行体系的脆弱性可能危及他国乃至全世界的金融稳定 要有效防范金融风险 须加强监管的国际合作 在全球范围内提高银行监管整体水平 1996 11至1997 03四次关于 核心原则 的讨论会 新兴市场国家和地区监管当局也参与了文件的起草制定 世界各国监管当局直接或间接对 核心原则草案提出 修改意见 1997 09在IMF和世界银行香港年会上正式发布 有效银行监管核心原则 二 核心原则 的内容正文系统阐述了有效银行监管体系必备的二十五项基本原则 涉及七方面有效银行监管的先决条件P1 一个有效的银行监管体系 必须具有统一 明确的责任和目标 并拥有操作上的独立性和充分的资源 必须具有关于银行监管的适当法律框架 许可程序和对结构变化的审批P2 明确界定银行业务范围原则P3 严格许可和审批标准原则P4 控制银行股权转让原则P5 控制银行的重大收购与投资原则审慎法规和要求P6 资本充足率原则P7 11 信用风险管理原则 信用审批标准和信用监测程序 对资产质量和呆帐准备金充足性的评估 风险集中和大额暴露 关联贷款 国家风险或转移风险 P12 市场风险管理原则P13 其他风险管理原则P14 15 内部控制原则 银行监管者必须确定银行具有与其业务性质及规模相适应的完善内部控制制度 银行监管者必须确定银行具有完善的政策 做法和程序 持续性银行监管方法 P16 20银行机构的信息要求P21 银行监管者必须确保银行根据统一的会计政策和做法保持完备的会计记录 监管者的正式权力P22 银行监管者必须具有使用适当监管措施的自由裁量权 跨国银行业P23 母国监管者的责任 银行监管者必须对其活跃的国际性银行实施全球性并表监管 P24 并表监管的一个关键因素是与各有关监管者 特别是东道国监管者建立联系并交换信息 P25 东道国监管者的责任 Chapter 国际贷款担保法律制度InternationalLoanandGuaranteeLegalSystem 一 国际贷款法律制度 一 国际贷款分类 二 国际贷款协议 三 国际银团贷款 四 国际项目贷款 五 出口信贷 ExportCredit 二 国际融资担保法律制度 一 国际融资的信用担保 二 国际融资的物权担保 三 国际融资担保制度的一体化 一 国际贷款法律制度 一 国际贷款分类1 以贷款主体为标准2 以贷款用途为标准3 以贷款期限为标准 国际商业贷款 国际官方贷款 政府贷款 国际金融机构贷款 普通贷款 项目贷款 短期贷款 1年期以下 多见于银行同业间的资金拆借 中期贷款 1年期以上 5年期以下 国际商业贷款最常见 长期贷款 5年期以上特别是10年期以上的贷款 二 国际贷款协议1 先决条件条款借款人成立文件 如公司章程必要的授权证明 必要的政府批文担保书或抵押文件法律意见书 2 执行性条款贷款货币和金额利息和费用条款贷款期限贷款提取 使用和偿还条款3 陈述与保证条款借款人对其法律地位的声明借款人对其经济状况的声明4 约定事项条款消极担保条款 NegativePledge 比例平等条款 PariPassu 借款人保证贷款人与其他所有无担保权益的债权人处于比例平等的受偿地位 税收约定条款5 违约救济条款预期违约事件 实际违约事件合同救济 法律救济6 法律适用与管辖权条款 一种信用保证约定 借款人在偿还全部贷款以前 不在其资产或收益上设定质权 抵押权或其他担保物权 也不允许这些担保物权继续存在 三 国际银团贷款也称国际辛迪加贷款 由不同国家的数家银行联合组成银行团 BankConsortium 按照贷款协议规定的条件 统一向借款人提供巨额中长期贷款的国际贷款模式 特点如下 贷款人由多家银行组成 贷款多为巨额中长期贷款 参加银团的各银行间的关系依契约而定 大致有牵头行 leadbank 代理行 agentbank 参与行 participant 等 国际银团贷款的组织方式有直接式和间接式两种 直接式银团贷款 在牵头行的组织下 各贷款银行或其代理人直接与借款人签订贷款协议的贷款方式 牵头行与借款人之间的关系 银团一经成立 代理关系随即终结 代理行与其他当事人的关系参与行与借款人之间以及参与行相互间的关系间接式银团贷款 由牵头行单独与借款人签订贷款协议 向借款人贷款 然后由该牵头行将参与贷款权转售给其他愿意提供贷款的银行而无需经借款人同意的贷款方式 四 国际项目贷款指向特定的工程项目提供贷款 以项目预期收益为贷款偿还的主要来源 以项目的资产包括各种项目合约上的权利为随附担保的一种国际中长期贷款形式 国际项目贷款的参与人众多 贷款人借款人 项目公司 Projectcompany 由项目主办人专为某项目筹资而设立的一家独立公司 是负责项目经营 直接承担项目债务责任和风险的法律实体 项目主办人 项目的实际投资者和发起人 一般为东道国政府或公司企业 其拥有项目公司的全部或部分股权 承包商 供应商 使用者等利益关系方项目融资顾问保证人 通常是东道国中央银行 外国著名大银行或大公司受托人 代表贷款人的利益而托管账户的一方东道国政府机构官方保险机构国际项目贷款是通过订立一批关联合同来进行的 共有三种合同结构 1 二联式 由贷款合同和担保合同构成 2 三联式 由贷款合同 担保合同和长期购买合同构成 3 四联式 五 出口信贷 ExportCredit 指各国为支持和扩大本国商品出口而对本国出口商或外国进口商提供的较低利率的中长期贷款 根据放贷对象的不同 可分为卖方信贷 SupplierCredit 和买方信贷 BuyerCredit 卖方信贷 出口国银行向本国出口商提供贷款 使出口商得以在进口商延期付款或赊销的情况下向进口商出售设备 卖方信贷 出口国银行直接向国外进口商或进口国银行提供贷款 使进口商可以用此款支付货款 福费廷 Forfaiting 出口信贷中卖方信贷的一种 由进口地银行在进口商提交的付款票据上加签银行担保 出口商凭加保的长期票据想出口地银行贴现 混合贷款 出口信贷中买方信贷的一种发展形式 由外国政府和商业银行联合向借款国贷款 用于购买该外国货物 二 国际融资担保法律制度 一 国际融资的信用担保保证保证人依债务人的请求 以自身的资信向外国债权人作出的履行债务或承担责任的承诺 具有如下法律特征 从属性次位性或然性见索即付担保 DemandedGuarantee 也称 凭要求即付担保 是担保人应申请人 债务人 的要求或指示 以开立担保函的形式向受益人 债权人 承诺在其要求付款时 向其支付约定金额的一种信用担保形式 具有如下法律特征 独立性主位性无条件性 备用信用证 Stand byLetterofCredit 开证银行 担保人 应开证申请人 债务人 的要求向受益人 债权人 开出的一种以备将来使用的付款证书 当受益人向开证行提示该证书和债务人的违约证明并要求付款时 开证行必须按照备用信用证规定的款项承担付款责任 备用信用证是一种独立于基础合同的信用担保工具 与一般商业信用证相比 既有相同之处 又有不同之处 相同 独立性 单据性区别 二 国际融资的物权担保动产担保不动产担保 不动产抵押浮动担保 FloatingCharge 债务人以其全部财产或某类财产向债权人提供保证 于约定事件发生时 担保标的物的价值才能确定的特殊物权担保形式 三 国际融资担保制度的一体化1 统一惯例规则1978 06 合同担保统一规则 1991 12 见索即付担保统一规则 1993 合同保函统一规则 1998 10 国际备用信用证惯例 2 公约1995 12 独立担保和备用信用证公约 已于2000 01 01生效 由联合国国际贸易法委员会 UNCITRAL 起草 动产质押 动产抵押 Chapter 国际证券法律制度InternationalSecuritiesLegalSystem 一 证券法律制度概述 一 证券的概念和种类 二 各国的证券法律制度二 信息披露制度三 禁止内幕交易制度四 证券监管的国际合作 一 证券法律制度概述 一 证券的概念和种类一般认为 证券是代表一定财产所有权或债权的凭证 各国证券法上的证券比民法中有价证券的含义窄 仅限于资本证券 股票 股份公司发给股东的入股凭证 普通股 优先股债券 一种书面债权债务凭证 欧洲债券的特点 1 发行市场 其在面值货币国以外国家的离岸市场发行 通常涉及三个以上国家 2 发行方式 通常由大的国际证券公司和国际银行牵头 组织数十家证券公司组成国际承销辛迪加同时在多国发行 3 面值货币 可从可自由兑换货币中选择任何一种 4 法律管制 一般不受面值货币发行国或发行地所在国有关法律的限制 商品证券 提单 仓单等 货币证券 汇票 本票 支票 资本证券 股票 债券等 有价证券 国际债券 按面值货币与发行地的关系 外国债券 指发行人在其本国以外某一国家发行的 以发行地所在国货币为面值的债券 ForeignBonds 欧洲债券 指发行人在面值货币国以外国家的离岸市场 Off shoreMarket 发行的债券 Eurobonds 二 各国的证券法律制度外国的证券法律制度有两种模式 英国模式和美国模式 英国模式的证券法律制度 以证券市场参加者的自律为基础 辅以法律管制 美国模式的证券法律制度 在法律管制的基础上辅以证券市场参加者的自律 1 英国的证券法律制度英国的证券市场主要依靠自律机构的自我管理 主要有以下三个自律机构发挥作用 证券交易所协会 由交易所内从事营业的证券经纪商和自营商组成 其制定的 证券交易所管理条例和规则 规定了会员必须遵守的业务规则 企业收购与合并问题专门小组 以各证券交易所代表为成员 制定 收购与合并准则 证券上市理事会英国证券市场的自律规则 证券商规则 证券经纪商与中间商分离 1986 大爆炸 取消 允许二者业务交叉 证券上市规则 上市说明书 连续披露证券交易规则 场内交易 普通规则 大额交易规则 场外交易英国对证券市场的法律管制 1986 金融服务法 FinancialServicesAct 应对 大爆炸 加强投资者保护 英国的证券管理体制 三级管理 1985 公司法 1986 破产法 2000 金融服务与市场法 FSMA 允许金融混业业务 设立金融服务局 FinancialServicesAuthority FSA 加强对综合性金融机构 金融业务的监督管理 工贸部 证券与投资局 自律机构 1992 06职能移交给财政部 2 美国的证券法律制度美国具有完备的证券立法体系 市场规则法制化 不仅有联邦立法 而且有州立法 1933年 证券法 和1934年 证券交易法 处于核心地位 美国的证券法律制度1933 证券法 主要针对一级市场 规制证券的发行与信息披露 1934 证券交易法 主要针对二级市场 规制证券的交易与流通 设立证券交易委员会 SecuritiesandExchangeCommission SEC 监管全国证券市场 1999 金融服务现代化法 打破了 格拉斯 斯蒂格尔发 有关分业经营的规定 准许银行 证券 保险公司和其他金融服务提供者之间联营 以增强金融服务业的竞争力 规定美联储为银行控股公司的监管者 同时银行控股公司附属各类金融机构由功能监管者分头监管 即证券 保险 货币监理署等监管部门按业务功能分别负责监管银行控股公司的子公司 2010 07 21金融监管改革法案 多德 弗兰克华尔街改革与消费者保护法 经美国总统奥巴马签署 标志着历时近两年的美国金融监管改革立法完成 法案从系统性风险的防范 衍生品市场监管 住宅抵押市场监管 银行监管 华尔街薪酬体系等方面进行了调整和改革 美国证券市场自律规则美国最重要的证券业自律组织是证券交易所 SecuritiesExchanges 和全美证券交易商协会 NationalSecuritiesDealersAssociation 自律组织通过一系列的自律规则对会员实行严格的自律管理 但是 与英国证券业的自律性质不同 美国的自律体制具有明显的法定色彩 自律规则只能是法律的具体化 而不能与之冲突 而且自律规则在美国证券体制中处于附属地位 3 我国的证券法律制度1999 07 01 证券法 施行 我国证券市场管理体系正式确立 法定监管与自律管理相结合 后2005 10 27修订 2006 01 01施行 坚持 法制 监管 自律 规范 的八字方针 在完善立法的基础上规范和发展证券市场 以 公司法 证券法 为核心 已基本形成一套较为完备的证券法律体系 内容主要包括证券发行制度 信息披露制度 证券交易制度 证券经营机构和证券专业服务机构监管制度 禁止证券欺诈制度以及证券法律责任制度等 国家证券监督管理机构 即中国证券监督管理委员会 简称 证监会 负责对全国证券市场实行集中统一的监督管理 充分发挥行业自律的作用 证券业自律组织主要有中国证券业协会 深圳证券交易所和上海证券交易所 二 信息披露制度 一 信息披露制度的含义信息披露制度 是指在国际证券市场上的有关当事人在证券的发行 上市 交易等一系列相关活动中 须依照法律或相关规则将与证券有关的信息准确 充分又及时地予以公布 以使证券投资者能够评估特定证券的价值和风险并作出投资决策的一种法律制度 信息披露制度 是现代证券监管立法的一项核心内容 信息披露贯穿于证券发行与交易的整个过程 包括初次发行的信息披露和持续信息披露两方面内容 信息披露的宗旨在于 保护投资者利益 防止证券欺诈 提高证券市场效率 二 招股说明书招股说明书是证券初次发行披露的主要形式 招股说明书是证券发行人向证券投资者发出的 邀请其认购或购买拟发行证券的一种意思表示 招股说明书必须披露法定应载明的信息资料 如有虚假 严重误导性陈述或重大遗漏的情形 应承担相应的民事 行政或刑事法律责任 三 持续信息披露定期报告 证券发行人定期向证券监管机关或其指定机构提交的 向证券投资者公开披露其经营状况和财务状况的法定形式 包括年度报告和中期报告 临时报告 上市公司就可能发生对公司证券交易价格产生较大影响而投资者尚未得知的重大事件予以披露的法定形式 我国 证券法 第62条 特定人士披露 主要有两类 1 直接或间接持有一定比例某一种类股票的股东 2 公开发行证券公司的董事及高级职员 三 禁止内幕交易制度 一 内幕交易的构成要件内幕交易 是指掌握内幕信息的人 利用内幕信息进行的 以获取利益或者避免损失为目的的证券交易行为 其构成要件包括内幕人员 内幕信息和内幕交易行为的认定 主体 内幕人员 InsideTraderorInsider 内幕信息 InsideInformation 一般指内幕人员所知悉的 尚未公开的 可能影响股票市场价格的重大信息 内幕交易行为各国法律明确禁止的内幕交易行为主要有两类 一是内幕人员直接利用内幕信息买卖证券或根据内幕信息建议他人买卖证券二是内幕人员向他人泄露内幕信息 使他人利用该信息进行内幕交易 公司内幕人员市场内幕人员接受内幕人员 我国 证券法 将内幕人员界定为知悉证券交易内幕信息的知情人员 包括发行股票或公司债券的公司董事 监事 经理等高级管理人员 持有公司5 以上股份的股东 发行股票公司的控股公司的高级管理人员 证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券交易进行管理的人员 由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或证券结算登记机构 二 内幕交易的法律管制 三 证券监管的国际合作 一 双边证券监管合作即两国证券主管机关之间就证券监管的一些法律性 技术性问题开展交流与协作 一般签订双边协定 主要形式有 相互法律协助条约 MutualLegalAssistanceTreaties MLATs 一般包括可适用协助的事项 请求协助的要件 请求执行的方式 所获信息的用途以及拒绝请求的情形 这类条约虽不是专门针对证券监管问题而签订 但其内容大都包含了证券法律事务方面的协助 如对证券违法行为 内幕交易 的查处 依次条约 应缔约一方的请求 除特殊情形外 缔约另一方有义务在约定的民事 刑事等法律事务方面提供协助 谅解备忘录 MemorandaofUnderstandings MOUs 有关证券监管合作的谅解备忘录是两国证券主管机关就证券监管合作事项签订的一种双边法律文件 目的在于设置双边监管信息交流机制 以加强证券监管合作 作为国际证券监管合作的一种形式 最早见于1982年美国与瑞士之间达成的一个设计证券内幕交易多重管辖问题的谅解备忘录 二 多边证券监管合作1 欧盟的实践证券监管区域性合作的典范 欧盟证券监管合作机制已突破原有主权国家之间的松散合作模式 上升至更高级别的合作层面 不仅设有欧盟层级拥有协调监管职责的立法机构 而且颁布实施一系列对成员国有法律约束力的监管规则 欧盟委员会1999年公布了 金融服务行动计划 FinancialServicesActionPlan FSAP 旨在通过制定新的法律规范并修订现有法律最终形成一个单一金融市场的统一监管法律体制 为实现FSAP的既定目标 2001年出台新的规范欧盟证券市场的立法框架 也称Lamfalussy四级立法程序 设立欧洲证券监管者委员会 theCommitteeofEuropeanSecuritiesRegulators CESR 发挥提供证券立法建议 监督证券立法实施的作用 2009 02 25以法国央行前行长雅克 德拉罗西埃 deLarosiere 为首的高级专家小组起草的欧盟应对金融危机报告公布 提出改革现有监管框架的31条具体建议 其中提出设立欧洲金融监管系统 EuropeanSystemofFinancialSupervision ESFS 的建议 设立三个新的欧洲主管机构 取代 第三级 委员会 旨在协调监管标准的适用以及保证国内监管者间的强有力合作 注 在宏观审慎监管方面 建立新的监管机构 欧洲系统风险委员会 theEuropeanSystemicRiskCouncil ESRC 取代目前欧洲中央银行体系下的银行监管委员会 其任务是对宏观审慎政策提出判断和建议 发布风险预警等 在微观监管方面 提出改革方向 旨在分两个阶段完成欧洲金融监管系统的设立 2 国际证监会组织及其努力国际证监会组织 InternationalOrganizationofSecuritiesCommissions IOSCO 是由各国证券与期货监管机构所组成的一个专业性国际组织 于1983年正式成立 总部位于西班牙的马德里 现有193个会员机构 其中包括110个正式会员 OrdinaryMember 11个联系会员 AssociateMember 和72个附属会员 AffiliateMember 根据IOSCO章程 同一辖区 Jurisdiction 下只能有一个监管机构成为正式会员 其他监管机构可称为联系会员 无选举权和被选举权 而交易所 金融机构等可称为附属会员 中国证监会于1995年7月正式加入该组织 上海证交所和深圳证交所于1996年9月成为其附属会员 该组织的宗旨 合作发展 实施和推广对国际公认一致的规制 监督和实施标准的遵从 以保护投资者 维持市场的公平 高效和透明 并致力于解决系统性风险 通过加强信息交流 合作打击违规行为以及市场和中介监管 增强投资者保护以及投资者对证券市场完整性的信心 在全球和区域层面交流各自经验 以协助市场发展 强化市场基础设施 进行恰当规制 该组织的结构 主席委员会 最高权力机构 执委会 实际决策核心