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文档简介

代理的种类一、委托代理、法定代理和指定代理 1、委托代理。委托代理是基于被代理人的委托授权而发生的代理。又称意定代理,是最常见、最广泛适用的一种代理形式。 委托代理一般产生于代理人与被代理人之间存在的基础法律广西之上,如委托合同关系、劳动合同关系(职务关系)、合伙合同关系 委托授权行为是委托代理产生的直接根据。授权行为是不要式行为、单方行为、委托授权书应当 载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间,并由授权人签名或盖章。委托授权书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。 2、法定代理,是指根据法律的直接规定而发生的代理关系。 法定代理主要适用于被代理人无民事行为能力或限制民事行为能力的情况;在法定代理中代理人与被代理人之间一般都存在血关系、婚姻关系或组织关系等。 3、指定代理。指基于法院或有关机关的指定行为而发生的代理关系。 指定代理是在没有委托代理人和法定代理人的情况下,为无民事行为能力人或限制民事行为能力人设立的代理。有权指定代理人的是:(1)人民法院;(2)未成年人父母的所在单位或精神病人的所在单位;(3)未成年人或精神病人住所地的居民委员会或村民委员会。 二、一般代理与特殊代理 特别代理是指代理权被限定在一定范围或一定事项的某些方面的代理;一般代理是指代理权限范围及于代理事项的全部,又称概括代理,全权代理。 三、单独代理与共同代理 单独代理又称独立代理,是指代理权属于一人的代理; 共同代理是指代理权属于两人以上的代理。 共同代理人应共同行使代理权,如其中一人或数人未与其他代理人协商,其实施的行为侵害被代理人利益的,由实施行为的代理人承担民事责任。 四、本代理与再代理 本代理是指基于被代理人选任代理人或依法律规定而产生的代理,又称原代理;再代理是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托他人而产生的代理。又称复代理,转代理。 再代理的主要特征:(1)再代理人是由代理人以自己的名义选任的,不是由被代理人选任的;(2)再代理人不是原代理人,而仍然是被代理人的代理人;(3)代理的后果直接归于被代理人,而不是先归原代理人,再转归被代理人;(4)再代理权要以原代理权为限。 委托代理人原则上没有复任权,转委托要符合以下条件之一:(1)被代理人事先授权可以转委托的;(2)转委托前被代理人同意的;(3)转委托后得到被代理人追认的;(4)在紧急情况下,委托代理人不能办理代理事项,又不能与被代理人及时取得关系,如不及时转委托会给被代理人成损失的。 法定代理人无条件地享有复任权,指定代理人原则上没有复任权。拾得遗失物遗失物,是所有人遗忘于某处,不为任何人占有的物。遗失物只能是动产,不动产不存在遗失的问题。遗失物也不是无主财产,只不过是所有人丧失了对于物的占有,不为任何人占有的物。至于所有人丧失对于物的占有的情况,则有种种不同。一般是所有人自己因某种原因遗失;还有其他的情况,例如直接占有人(承租人)将物(租赁物)丢失,对于间接占有人(出租人)即所有人来讲,是为遗失物。再如无行为能力的所有人将物抛弃,因他欠缺意思能力,就不成立所有权的抛弃,而只是丧失占有,是为遗失物。但是,所有人为了安全的目的或其他考虑,将物品埋藏于土地之中或放置于一定的隐秘的场所,这时所有人并没有丧失对于物的占有,因此并不是遗失物,如果因年长日久,所有人忘其所在,则为埋藏物或者隐藏物。 民法通则对漂流物、失散的饲养动物与遗失物在同一条中作出规定,这是视遗失物、漂流物及失散的饲养动物有同一法律地位。所谓漂流物,是指所有人不明,漂流于江、河、湖、海、溪、沟上的物品。而饲养的动物,多是指人们饲养的家禽、家畜而言,如鸡、鸭、牛、马、羊等。这类动物如果走失,所有人丧失对于物的占有,就是遗失物。至于驯养的野生动物逃逸,所有人还在继续有效地进行追索,如驯养的鹰飞走,所有人正在用其他驯鹰追捕,其他人就不得随意侵犯。但是如果驯养的野生动物回复其自然状态,如驯养的鹿逃回大森林,就不再构成遗失物。 拾得遗失物,应当返还失主。拾得人应当及时通知失主领取,或者送交公安等有关部门。有关部门收到遗失物,知道失主的,应当及时通知其领取;不知道的,应当及时发布招领公告。遗失物自发布招领公告之日起6个月内无人认领的,归国家所有。 法律|教育网拾得人在遗失物送交有关部门前,有关部门在遗失物被领取前,应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的,应当承担民事责任。拾得人侵占遗失物的,无权请求保管遗失物等支出的费用,也无权请求失主按照承诺履行义务。 失主领取遗失物时,应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。失主悬赏寻找遗失物的,领取遗失物时应当按照承诺履行义务。 遗失物如果通过转让被第三人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或应当知道受让人(第三人)之日起2年内向第三人请求返还原物,但第三人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付第三人所付的费用。权利人向第三人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿。 司法考试历年真题解析 2004/3/7.甲有天然奇石一块,不慎丢失。乙误以为无主物捡回家,配以基座,陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢,乙遂以之相赠。后甲发现,向丙追索。下列选项哪一个是正确的? A.奇石属遗失物,乙应返还给甲 B.奇石属无主物,乙取得其所有权 C.乙因加工行为取得奇石的所有权 D.丙可以取得奇石的所有权 【答案及解析】A .遗失物不是无主财产,只不过是所有人丧失了对于物的占有,不为任何人占有的物;C错,加工是指在他人之物上附加自己的有价值的劳动,使之成为新的财产;D错,丙虽是善意地取得奇石,但未支付对价,且占有人乙的占有并非基于所有人的意思取得,所以不成立善意取得。无权代理与表现代理无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。狭义的无权代理,是指行为人没有代理权而以他人名义实施的代理行为。表见代理,是指代理人虽不具备代理权,但因某种表象,足以使善意第三人相信代理人对本人有代理权而与代理人为法律行为,由此产生的法律效果依法直接 归本人承担的代理。两者的相同点:首先,行为人都没有本人的授权,不具有代理权。其次,行为人实施的都是民事行为。两者的不同点:一、概念 :无权代理是指代理人不具有代理权所实施的代理行为。无权代理包括根本未经授权的代理,超越代理权的代理及代理权已终止的代理,广义无权代理包括表见代理,此处采狭义。表见代理是指被代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权,基于此项信赖与无权代理人进行交易,由此造成的法律效果强行由被代理人承担的代理。二、构成要件 :无权代理1.行为人所实施的法律行为符合代理行为的表面特征,即代理人必须以被代理人的名义为意思表示;2.行为人不具有代理权,即属于自始无代理权、超越代理权或代理权已终止三种情况3.行为人与第三人所为行为不是违法行为。表见代理1.客观上存在使善意第三人相信无权代理人拥有代理权的理由2.第三人善意且无过失,即第三人无从知道无权代理人不具有代理权;3.无权代理人与第三人所为的法律行为,符合法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征三、法律效果:无权代理1.本人追认。民法通则第66条规定:“没有代理权超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。” 2.视为本人同意。民法通则第66条规定:“本人知道他人以自己名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。3.无权代理不发生法律效力的情形:在不存在本人追认或不存在视为本人同意的情况下,无权代理为无效民事行为,应当按有关无效民事行为的规则 来处理。表见代理1.如第三人主张表见代理,则代理行为的法律效果直接归属于被代理人,被代理人承担该法律后果后,有权向代理人主张损害赔偿。2.如第三人主张无权代理,表见代理在没有代理权这一实质特征上同于无权代理,按照有关无效民事行为的规则来处理。注意领会第三人主张表见代理,本人予以否认的,由本人举证,如举证不能,表见代理成立。货币和有价证劵有一些物,如货币、有价证券,由于其性质、作用的特殊性,在法律上具有特殊的意义和地位。 1、货币 货币是充当一般等价物的特殊商品,在民法上属于种类物。我国的货币是人民币,包括各种纸币和铸币。在我国境内,除法律有特别规定者外,人民币是法定的支付工具,外国货币、金银都不得作为支付手段。 在民事法律关系中,货币的作用表现为:(1)担当物权的客体。公民、法人除能对一般实物享有物权外,还可拥有货币,对其进行占有、使用、收益和处分。(2)充当债权的支付工具。这是货币最主要的作用。买卖之债中的价款、劳务之债中的酬金、借贷之债中的款项以及侵权赔偿、违约赔偿等债权债务关系中的赔偿金、违约金等,都以货币为支付工具。(3)货币所有权与占有权合二为一,货币的占有人视为货币的所有权人。货币所有权以交付为要件,即使在借款合同中,转移的也是货币的所有权,而非货币的使用权。 法律|教育网2、有价证券 有价证券指设定并证明持券人有权取得一定财产权利的书面凭证。有价证券所代表的财产权与记载该权利的书面凭证是联系在一起的。有价证券具有如下特征:(1)证券直接代表财产权利,券面所记载的财产价值,就是证券本身的价值。(2)有价证券与所代表的权利不能分离。人们占有了证券,也就享有证券所代表的财产权;丧失了证券占有,就不能行使证券所代表的权利。(3)证券权利的移转,仅以证券的交付为要件。证券属于动产,故以交付为要件。持券人要转让证券权利,只需将证券交付给受让人即可生效。(4)证券的债务人是固定的,债权人则可以因证券的转让而变更。证券的作用,除证明权利外,更重要的是流通。因此持券人会发生变换,债务人不得因持券人的合法变更而拒绝履行债务。(5)证券上的债务,是“无条件给付”券面载明的财产的义务。即债务人履行证券义务,交付财产的义务属于单方义务,除有权收回证券外,不得向持券人提出任何对价性的条件。 有价证券包括以下几种类型:票据;债券;股票和提单。 有价证券还可以分为记名式和不记名式两种形式。记名证券是指券面上记载权利人名称的证券,如票据、提单、记名股票等。不记名式证券是指券面上不记载权利人名称的证券,如国库券、不记名股票等。区分记名证券和不记名证券有以下法律意义:(1)在行使权利方面,记名证券的持券人除必须提示证券外,还必须证明自己是券面记载的权利人;而不记名证券的持券人则只须提示证券。(2)在证券转让方面,记名证券应以背书方式进行转让,而不记名证券则只需交付证券就可实现。(3)在权利救济方面,记名证券丢失的,可进行挂失或除权判决,记名证券毁损的,可采取其他补救措施;而不记名证券丢失毁损的,不能采取补救措施,原权利人只有承受损失。民事权利民事权利,是指法律赋予民事主体所享有的、为实现某种利益而为一定行为或不为一定行为的可能性。具体包括三个方面的可能性:(1)权利人直接享有某种利益,或者实施一定的行为的可能性。(2)权利人请求义务人为一定行为或不为一定行为的可能性。(3)在权利受到侵犯时,请求有关国家机关予以保护的可能性。民法是个人与国家对立关系的产物,它的产生是基于确认个人在国家生活中的具有相当个体空间而不是一味服从国家。故民法规范的实质,是从确认民法主体的独立利益开始的,对任何一个具体规范来说,传统民法在建立具体的法律关系时,都以权利为中心。与民事权利相近的概念,主要有

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