采用BT模式进行项目招投标的注意事项毕业论文.doc

采用BT模式进行项目招投标的注意事项伴随着经济建设的高速发展，随着基础设施的建设需要，一种从BOT方式演变而来的BT方式正在我国被越来越多的工程项目所采用，例如：重庆的菜园坝长江大桥、重庆经济技术开发区的金渝大道（重庆中环快速干道经开园段）等建设工程已经或正在进行这种尝试。本文拟就BT方式和与此密切相关的招标投标作一些初步的探讨。一、BT方式的特点BT是政府利用非政府资金来承建某些基础设施项目的一种投资方式，BT是Build（建设）和Transfer（转让）两个英文单词的缩写，其含义是：政府通过合同约定，将拟建设的某个基础设施项目授予建筑商，在规定的时间内，由建筑商负责该项目的投融资和建设，合同期满，建筑商将该项目有偿转让给政府。不难看出，BT方式具有以下显著特点：第一，BT是一种投资方式，不是招标的方式，更不是直接发包的方式。第二，只有政府的基础设施项目才能采用BT方式。第三，政府利用的是非政府资金。所谓非政府资金，是指不由政府直接投入而由建筑商自己筹集的资金（包括自有资金和出面借取的资金等）。这种资金可以是外资也可以是内资，可以是国有的也可以是私营的。第四，项目的投融资和建设者应是建筑商。建筑商是国际通行提法，就是我们通常所说的施工单位。如果不是把BT项目交给建筑商而是交给单一的投资商，那么投资商又将把项目转包给建筑商，而投资商是要追求投资利润的，建筑商是要谋取施工利润的，如此一来，项目的建设成本将会加大，政府的回购价将会更高。并且，多一个环节就意味着建设周期将会更长，这对于政府来讲是极为不利的。因此，要求承建BT项目的建筑商既要有较强的投融资能力又要有较强的施工能力，既是投资者又是施工者，才能在保证工程质量的前提下降低投资成本。第五，项目在规定的时间建成后立即有偿转让。这是BT与BOT最大的区别。BT只需要投资者将项目建成而不需要经营，投资者的收入来源主要是合同收入；BOT既要投资者将项目建成又要投资者进行经营，其收入来源既有合同收入又有经营收入（主要是经营收入）。因此，BT项目建成后（是指按法定建设程序竣工验收备案后），投资者要将项目有偿转让给政府，以尽快收回投资并赚取一定的利润；而BOT项目建成后，投资者要通过一个固定的期限进行经营，以收回投资并赚取一定的利润，一旦特许期满，便将项目无偿转让给政府。二、采用什么方式确定建筑商？答案只有一个：依法招标发包。这是因为：首先，法律法规有明确规定。中华人民共和国招标投标法第三条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理、以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。”房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标办法（即建设部第89号令）第三条规定：“房屋建筑和市政基础设施工程的施工单项合同估算价在200万元人民币以上，或者项目总投资在3000万元人民币以上的，必须进行招标。”BT项目都是基础设施项目，政府是项目的真正业主，项目建成后，政府最终要用国有资金将其购回，因此，必须按照规定的范围和规模标准进行招标发包。其次，BT是由BOT演变而来，而BOT通常采用国际招标的方式确定投资商，BT也应该采用这种国际惯例。三、项目的招标应该注意的问题首先，应组建一个项目法人来代表政府行使业主的权利履行业主的义务。政府是国家的行政管理机关，不便于与建筑商形成招投标的关系和经济合同关系，应由项目法人作为业主统管所有的基础设施项目，从事相关的经济活动。其次，资格预审时应有侧重点。BT的核心在于B（建设），而B（建设）的重要内容之一在于建筑商要有较强的投融资能力，他要在规定的期限内用自己的资金将项目建成，没有较强的经济实力和融资能力是不行的。因此，资格预审文件在这方面一定要有严格的明确的规定，例如，投标人的财务状况、银行的资信等级、银行的授信额度等等，必要时，还应当到该企业或者相关部门、相关银行进行考察。资格预审时，除了对投标人交来的相关资料的复印件认真进行审查外，还应与原件进行核对，以防止弄虚作假。第三，参加投标的建筑商必须具备相应的施工资质。建筑商必须具有他所承建的项目应该具有的国家规定的相应资质，没有相应资质的建筑商不能参加投标。参加投标的建筑商可以由一方组成，也可以由多方组成，必须符合中华人民共和国国家发展计划委员会、中华人民共和国建设部、中华人民共和国铁道部、中华人民共和国交通部、中华人民共和国信息产业部、中华人民共和国水利部、中国民用航空总局第30号令发布的工程建设项目施工招标投标办法（以下简称第30号令）中第四十二条至第四十五条关于联合体投标的规定。第四，第30号令完全适用于BT项目。BT项目的重要内容除了投融资便是施工，BT项目的招标，可以说就是招施工单位。因此，对施工的招标，就应该用第30号令来规范。投融资方面的内容在资格预审文件中做出规定，施工方面的内容在招标文件中提出要求，两者加起来，就组成了整个BT项目的招标内容。第五，要用BT合同规范双方行为。中标人依法确定后，BT的项目法人必须与中标的建筑商签订BT项目合同。该合同可在中华人民共和国建设部、国家工商行政管理局制定的建设工程施工合同（GF-1999-0201）示范文本的基础上加入投融资的有关条款即可。一、BT模式的概念 BT（BuildTransfer，即建设移交）模式是BOT（BuildOperateTransfer，即建设运营移交）模式的一种简化形式，是政府部门利用非政府资金来承建某些基础设施建设项目的一种投融资方式。具体来说BT模式的运作过程是这样的：政府或其授权的单位通过法定程序（一般是招投标方式）选择承建方（同时也是投资人）并与之签订合同，将拟建的基础设施项目授权给后者，由其负责在工程建设期内组建BT项目公司进行投资、融资、管理、施工总承包等工作；工程完工并通过验收后，由政府按照合同约定的方式将投资人与该项目有关的权利购回。在BT项目期内，中标人不仅能获得工程投融资过程中的融资费用、项目管理费用，还可以获得一定数额的投资回报。每个BT项目都有特定的运行过程，但总体来说BT模式包括项目发起、立项和准备、招投标并签订协议、组建BT项目公司、工程融资和建设、移交并付款六个方面。 二、BT模式的特点分析 作为一种新型的投融资方式，BT项目融资主要适用于非经营性基础设施项目和公用事业项目。总体来说BT模式具有以下特点： 第一，它是一种集投融资、建造和项目管理于一体的综合方式，不同于单纯的投资、施工承包或代理管理形式3。事实上BT项目的中标者可以既是投资方，同时又是管理方和承建方。比如太平洋建设集团，很多项目都是由集团出面投标，然后由各地子公司管理和建设，事实上BT项目的参与者就是集团本身。 第二，项目公司和投资人共同负责项目的融资和建设管理。尽管投资人组建BT项目公司后，项目具体的投融资和管理工作都以BT项目公司的名义进行。但是由于投资方必须对BT项目公司筹集建设资金提供担保，并对项目按合同规定完工承担最终责任，因此事实上是由投资人和BT项目公司共同承担项目的融资和建设责任。 第三，BT模式事实上是一种“政府按揭”，借助政府信誉实现了强大的融资功能4。政府将融资难题转嫁给了中标的投资方，大大缓解了政府部门对基础设施建设的巨额投资压力，提高了基建工程的建设效率和管理效率，分散了基础设施建设的风险，可以看作一种“政府按揭”。对投资方来说，由于政府信誉几乎是零风险的，而且可以在项目移交后得到可观的回报，因此BT项目可以顺利地实现债权或者股权融资。 第四，BT模式实际上是将资金实力、资信实力和建造实力结合在一起的一种投融资方式，避免了直接施工招标过程中一些实力较弱的承包商为了中标盲目压低报价、恶性竞争的倾向3。 总体来说，由于BT模式不需要政府担保，不增加外债，而且也不影响政府日后获得项目的所有权，因此被地方政府在市政工程尤其是非经营性项目建设过程中广泛采用，日益受到欢迎和重视。 三、商业银行BT项目贷款面临的风险 按照国际惯例，承接BT项目时要求投标方成立独立的法人项目公司，该公司应该有超过项目投资总额30%的自有资金。因为BT模式本来就是为了方便市政工程投融资才出现的，如果承建方没有足够的资金支持，那BT模式就失去了本来的意义了。除了这至少30% 的自有资金，其他的需要通过融资来实现，而商业银行贷款在这里起着一个非常重要的作用。在BT模式中，商业银行提供的项目贷款可能面临以下的风险5： 1、BT项目公司本身的风险。这也是商业银行审查任何贷款申请首先必须确认的一点，即申请人是否具有申请BT项目贷款的主体资格。除了要有30%以上的自有资金以外，项目公司还应该有充足的技术力量、具备建造和管理类似工程的业绩和经验以及政府部门在标书中要求的条件和国家法律法规所规定的合法投标主体所必须的资格条件。一般来说能够中标政府机构的BT项目并组建项目公司，基本都具备向银行申请项目贷款的条件，但贷款行还是要认真审查。 2、BT项目合同产生的风险。BT项目合同是整个BT模式赖以运作的基础，也是贷款银行对项目放款的基础。合同是由承建方（投资方）与政府部门签订的，银行并没有参与，但是合同本身对贷款银行非常重要。项目合同所约定的权利越明确，意味着政府部门赋予项目发起人的权限就越大，政府对保障项目权益实现的承诺越多，银行贷款的安全系数就越高。比如BT项目的期限就直接影响着银行贷款的期限；又如BT项目公司给予贷款银行的担保权益，最重要的一项就是将合同项下的权利转让给贷款人，但能否转让从根本上来讲还是取决于BT项目合同本身。因此，贷款银行必须明确BT项目合同的具体条款，以确定合适的贷款条件或者不予贷款。 3、BT项目按合同要求完工的风险。贷款人遇到的最重要的一项风险就是项目建设不能按合同约定完工的风险。引发该风险的因素主要有无法按时完工、成本超支、出现技术障碍或者劳资纠纷而中途停工、工程质量不过关等等。 首先是项目不能按时完工，从而对按时还本付息产生影响。尤其是很多BT项目合同约定，如果承建方不能保质保量按时完成任务，就必须依据违约条款承担责任或者扣除部分工程款，而这将对银行收回本金和利息产生极为不利的影响。 其次是关于成本超支，即BT项目的实际支出超过了工程预算，使得政府机构需要更多的资金才能实现回购。这里面的具体原因可能是多方面的，比如技术攻关的成本增加、通货膨胀的影响、管理费用的上升、劳资纠纷等导致项目成本增加或者中途停工。这种情况也会使贷款银行陷入被动的境地，无法按期收回本金和利息。 再次是关于工程质量问题6。由于BT项目中政府机构只与总承建方发生联系，由后者具体负责BT项目公司的组建和其他事项的落实。因此，项目的具体实施经常被细化和层层分包，如果政府机构的监管不能到位，就会经常导致建设标准、建设内容、施工进度和工程质量不达标的问题。4、资金周转能力的风险。太平洋建设集团的BT模式可以简单概括为：从政府拿单，再利用政府信誉向银行申请贷款，利用银行短期贷款启动BT项目，再靠占用下游设备和原材料供应商或分包商和工程队资金，最终获得政府的长期回款。这样的运作模式对资金的周转速度要求非常高，一个环节出现问题可能会殃及整个集团的运转。对贷款银行来讲最关心的肯定是项目公司的现金流能否偿还贷款本金和利息。很多时候，BT模式下的政府回购是以分期付款的方式完成的，而一旦贷款合同到期时政府的付款不足以支付银行借款的情况下，必须通过集团内部不同企业之间的拆借来还贷。这时回到文章开头的一幕，多家银行因4亿元贷款向严介和逼债，并通过法律手段多次查封他以按揭贷款方式购置的12套房产和其他财产，这些信号都是一种可怕的暗示。联想到媒体公开报道的太平洋建设集团手握2700亿市政工程订单和打包并购的500亿国有企业资产，我们不得不在心底对其资金周转能力打一个大大的问号。 5、法律和社会风险。目前我国还没有针对BT模式的法律法规出台，这一领域还处在法律监管的真空地带。但相关方面应该参照中华人民共和国招投标法、政府采购法等法律的精神来进行，一般应采取公开招投标的方式确定总承包方。然而由于市政工程订单是稀缺资源，在监管不到位的情况下，很容易发生钱权交易，滋生腐败行为。另外个别地方政府官员可能出于政绩上的考虑，不顾自身经济条件签下巨额的BT订单，如果下一任政府不能及时偿还工程款，还会引发建设方资金链断裂、民工工资拖欠等一系列的经济、社会问题。 四、BT模式下的贷款风险防范7 1、依据BT合同条款确定银行的风险承担限度，设置合理有效的贷款先决条件。贷款银行要认真审阅BT项目合同，充分掌握与自身权益实现有关的条款，如合同是否允许项目公司将合同项下权利转让给贷款人、合同期限、合同中关于项目管理自主权及限制条款等。为了降低风险，贷款人必须明确贷款支付前的先决条件，这些条件甚至包括要求政府对贷款人的利益做出承诺和担保。设置合理有效的先决条件有利于贷款人成功收回贷款。 2、选择合理的融资模式。根据借贷双方的权利、义务和风险承担情况的不同，BT项目融资可以采取无追索权的融资模式和有追索权的融资模式。前者是指贷款人对项目发起人（即投资方或总承包方）没有任何追索权的项目贷款。贷款人放款给项目公司之后，由项目建成后的政府回款作为还款的唯一来源，并在该项目的资产上设定担保权益以保障自身利益。除此之外项目发起人再不提供任何担保，如果项目公司不能履约的话，贷款人不得向发起人追偿贷款本金和利息。后者则要求项目公司以外的第三方提供担保，这个第三方通常是项目发起人或者发起人提供的其他担保人。一旦贷款合同到期时项目公司无法还款，贷款人有权向担保人追偿，而担保人则要根据自己提供的担保金额对贷款本金和利息承担连带偿还责任。因为有追索权的融资模式明显对贷款人有更加充分的保障，因此在BT项目融资中被广泛采用。 3、建立有效的担保体系。事实上，化解BT项目贷款风险的核心环节是由项目发起人、项目公司和其他有利害关系的第三人向贷款人提供特定的担保，通过建立逻辑严密和行之有效的担保体系来实现风险防范。这些担保除了项目公司BT项下的权利之外，还应包括项目公司和项目发起人的固定资产、应收账款、银行存款、有价证券、知识产权以及由第三人提供的其他担保权益等。作为太平洋建设集团的实际控制人，严介和有时不得不亲自参与信贷谈判。事实上由“企业家信用”为自己企业的贷款提供担保是违反银行规定的，但在信用环境不好的情况下，一些银行还是希望通过连带担保责任捆住企业家来规避风险。然而包括中国银行南通分行、浦发银行苏州分行在内的多家银行发现，太平洋集团总部的大楼是租赁的，汽车是以按揭贷款方式购置的，即使被他们轮番查封多次的严介和名下的12处房产也是按揭房，没有多大的价值。 4、监督项目公司的运作，适时主张债权权利并收回贷款。贷款人可以通过借款协议要求对BT项目公司的运营情况进行监督。通常借款协议中都有对项目公司的财务约束条款，比如要求项目公司定期汇报财务状况，要求其遵守反映其财务状况的资产测定指标等。约束条款还可以包括限制合并条款和限制处分条款。前者禁止借款人与其他公司合并，防止因资产和债务重组而给贷款银行造成不利影响；后者则限制借款人出售、转移、出租和以其他方式处分公司资产的部分或全部，防止这些处置行为影响其还款能力。贷款银行通过对项目公司财务和运营情况的日常监督来保护自己的权益，一旦发现异常现象可以立即采取补救措施甚至直接要求项目公司提前偿还贷款。 5、完善BT模式的法律法规，提高政府机构的监管水平。应该充分借鉴国外的经验，加强BT模式的立法建设，使得BT项目招投标、协议的签订、项目的履行、项目的转让各个环节都有完善的法律依据。除此之外还要加强政府监管，协助投资方建立三级质量监控体系，健全各项管理制度，做好安全生产工作，为BT项目实施创造良好的外部环境。BT建设项目之 BT合同签订一些法律问题 内容摘要：“完全BT方式”，即投资人并不直接参与工程项目的建设，而是以组建项目公司的形式（项目公司一般不具备工程的施工资质），由项目公司负责工程项目的投资建设，项目公司以招标的方式确定工程项目的施工方、材料设备供应商。本文就“完全BT方式”下，签订BT合同过程中应注意的一些法律问题，进行了简要的分析。 关键词：完全BT方式、项目公司自有资金、建设资金共管账户、股权转让、融资担保、设计和监理单位、招标程序及结果的确认。 在各地的BT项目建设中，以项目公司作为签约主体的模式被越来越广泛的采用。此种模式又被称为“完全BT方式”，即投资人并不直接参与工程项目的建设，而是以组建项目公司的形式（项目公司一般不具备工程的施工资质），由项目公司负责工程项目的投资建设，项目公司以招标的方式确定工程项目的施工方、材料设备供应商。 采用“完全BT方式”，有利于降低投资人的风险，其主要优点在于：第一，项目公司投资人仅承担与其出资份额相应的有限责任；第二，投资人可采取项目公司股权转让的方式处置其在BT项目公司中的股东权益；第三，项目公司作为一个独立的法人实体，与投资人相比，在一定程度上可以进行更为充分和完全的项目融资。 对于业主方而言，“完全BT方式”存在如下风险：（1）项目公司承担合同责任能力有限。如由项目公司作为“投资建设人”与业主签订正式BT合同，项目公司的母公司（投资人）则往往处于幕后，投资人仅需承担项目公司股东的出资义务，因此项目公司在承担合同责任方面存在天然的局限性（除非在BT合同中约定投资人承担连带责任）；（2）业主可能需为项目公司的融资提供更多的协助。项目公司作为一个独立的融资主体，身份和实力都显得单薄，贷款人通常要求除采用母公司（投资人）提供的担保外，还需要以工程项目本身的权益作为融资担保条件，例如BT合同项下的应收账款质押，甚至包括业主方回购担保的转质押，因此业主方需要承担更多的风险。 作者将结合一些具体的BT合同案例，对BT合同签订过程中应注意的一些法律风险做一些初步的探讨。 一、项目公司自有资金问题。 项目公司的投融资能力事关工程项目能否顺利实施，必须严格控制项目的投融资风险，建立风险预防机制，因此规范项目公司自有资金的问题就显得极为重要。国务院关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知（国发199635号）明确规定了投资项目资本金的具体比例，同时各个省市也做出了一些具体规定，例如昆明市2008年基础设施项目投融资指南中规定投资主体“自有资金不低于项目总投资的30%，其余建设资金须提供相关金融机构出具的贷款承诺函”。在笔者接触的部分BT项目中，投资人是以BT项目投资总额30%的资金投入作为新设项目公司的注册资本金。 为有效规避风险，可以结合投资人的资金实力做出如下限制性约定：如果投资人实力较强，资信状况良好，并且项目投资总额数额巨大，为有效利用资金，避免资金的闲置，在现行公司法许可的情形下允许项目公司注册资本金分期到位，但应明确约定分期到位的具体时间，并严格约定投资人未能按时履行股东出资义务的违约责任；如果投资人资金实力一般，或者不了解其具体的资信状况，为有效防止“烂尾合同”的出现，应以项目公司资本金全部按期足额到位作为BT合同生效条件之一或作为BT合同业主方终止合同的条件之一。 二、建设资金共管账户问题。 在部分BT合同中存在这样的约定：建设资金共管账户的设立由业主方、项目公司及商业银行共同签订三方资金监管协议。建设资金共管账户涉及两个问题：建设资金使用计划的监管及建设期利息的计算。在这类合同中，为了确认建设资金使用计划的按约定执行，即建设资金按时足额投入并专门使用于该BT项目，每笔项目公司的建设资金的进入和划出都需要经过业主和账户所在商业银行的共同监管。通过建设资金共管账户，业主可以随时了解项目建设资金的存量及使用情况，进而掌控项目的投融资进度及工程实施进度。 目前，就国内BT项目建设的实际情况而言，绝大部分项目公司都需要融资，投资人自有全部投资总额资金的情况极少。因此，作为对项目公司融资支出的补偿，业主会向项目公司支付建设期利息，一般以中国人民银行公布的一定期限的贷款基准利率计算。建设期利息的计算方式，则是以经业主和项目公司双方共同确认的建设资金使用计划约定的每笔建设资金实际进入到建设资金共管账户之日起开始计算各笔建设资金的利息，计息期间一般是到回购期开始之前终止。因此，建设资金共管账户可以作为计算建设期利息的重要依据。 三、项目公司股权转让的问题。 业主方经过招投标或竞争性谈判等程序，确定了具备投资能力的投资人，并与其成立的项目公司签订BT合同，从某种意义上而言业主方是在和投资人合作。但投资人会基于种种原因转让项目公司的股权，股权转让后，实际导致了通过招投标或竞争性谈判所确定的投资人已经发生了改变，有损于业主方的信赖利益，也带来了合同继续履行的新风险。因此，对项目公司的股权转让进行严格限制是有必要的。一般情况下，应要求项目公司的股东出具承诺函，承诺不会转让股权，但此种模式缺乏有效约束，即使出现股东转让股权的情形业主方亦无可奈何。最好是将股权转让的禁止性规定列入到乙方的义务中，并明确其违约责任。 在实际谈判过程中，投资人往往会坚持股权转让的权利，对于业主方而言，应至少坚持在进入回购期后并在缺陷责任期满之前，投资人不得转让项目公司的股权。因为，项目竣（交）工验收合格后才进入回购期，并且项目公司的缺陷责任期已经结束，在此种情况下业主方的风险已大大减小。 四、项目公司融资担保的问题。 1、严禁项目公司在项目资产上设立担保。项目公司融资时，可能会以项目资产作为担保财产。项目资产范围比较宽泛，既包括了一些实体工程，也有一些配套的附属设施等。如以项目资产作为担保财产融资，可能会出现如下情形，即业主方按时足额的偿还回购价款，但是项目公司违反了融资贷款合同的约定拖欠银行的贷款，在此种情况下银行为维护己方权利会实现担保权，业主方回购的资产就是不完全的项目资产了。因此，应严禁项目公司以项目资产作为融资担保。 2、关于项目公司以业主方提供的回购担保权益为融资贷款银行设立新的担保问题。 在签订BT合同时，为保证项目公司的权利，往往会要求业主方提供回购担保。在实际操作模式中，一般存在如下形式：某国有企业作为业主方的保证人，为业主按时足额的偿还回购价款提供担保。例如在北京某地铁BT工程项目中，回购担保的形式，是以北京某基础设施投资有限公司作为业主方的保证人。另外一种形式，就是业主方提供某地块的土地一级开发收益的质押，作为回购担保，此种情形下该地块的土地一级开发主体（往往是第三方）须与项目公司签订质押合同。 项目公司出于融资的需要，会提出以业主方提供的回购担保权益为融资贷款银行设立新的担保，譬如业主方的回购保证人，作为项目公司的保证人，为项目公司融资提供保证；又譬如项目公司将业主方提供的回购质押担保进行转质押，作为项目公司融资的担保等等，此种情形下，会给业主方带来一些风险，故在合同谈判方案的设计和前期对项目公司的尽职调查方面显得尤为重要。 五、设计与监理的问题。 项目公司作为投资建设方，往往会要求拥有包括工程设计、施工、监理、材料和设备采购等工程建设全过程的完整权利。但是，业主方不能放弃确定设计与监理单位的权利。首先，业主方直接确定设计单位能够最大限度的满足业主方对工程项目的使用要求；其次，施工图纸和设计说明书是编制施工图预算的依据之一，业主方须介入施工图预算的编制工作，以有效控制整个工程的建安成本；第三，监理方在工程建设过程中占据着重要的地位，监理将对工程进度、质量、投资进行控制，并对设计变更、工程变更、工程开工令的下发等事项都发挥着不可替代的作用，特别是工程成本的控制与工程质量的审查都需要监理方积极的配合，因此作为业主方应拥有确认设计与监理单位的权利，以维护自身权益。 六、对项目公司工程招标程序及结果的确认。项目公司作为投资建设方，并不具备工程的施工资质，因此需要开展施工单位和材料设备供应商的招标工作。从业主方的角度来说，对项目公司的上述工作应拥有监督的权利。同时，业主方的一些特殊要求，譬如为保证工程质量而对施工总承包单位资质有特殊要求的，都应反映在项目公司的招标文件中。因此，在BT合同中应约定项目公司事先需将招标文件报业主方同意后方可实施，并且将招标结果报业主方备案，但是业主方事先的批准和备案行为，并不免除项目公司对招标过程及结果承担的全部责任。 以上问题，是笔者在处理BT合同过程中的一些心得，希望能起到抛砖引玉的效果。同时，其中的某些观点纯属个人拙见，望同行指正。i 张慧：云南建广律师事务所主任，中国政法大学法学学士、西南政法大学民商法学研究生、美国芝加哥肯特法学院国际法与比较法法学硕士，业务方向：金融、涉外、建筑房地产、项目投融资、知识产权等，联系方式云南，昆明）。ii 李萌：云南建广律师事务所房地产法律事务部律师，中国政法大学法学学士业务方向：房地产开发、商业地产经营，联系方式云南，昆明）。BT融资建设模式在交通建设中的应用城建投融资 2010-07-10 15:20:53 阅读0 评论0 字号：大中小订阅 王耀辉长安大学郑军广东顺德交通局BT(Build一Transfer，建设一移交)模式作为一种新型融资建设模式，近年来在我国一些工程建设项目中正逐步得到发展应用。BT模式是由项目发起方通过招标的方式确定投资方然后由投资方负责项目资金筹措和工程建设，并承担项目的建设风险，项目建成竣工验收合格后，项目发起方按照签署的回购协议接管项目，并向投资方支付回购价款的一种融资建设方式。将BT模式引入工程建设领域，实现投资多元化，可以有效缓解政府财政压力，通过合理分散风险、共享利益和明确权责，可以有效提高建设效率和管理效率。本文结合BT模式在工程建设项目中的应用实例，对BT融资方式进行了分析研究，总结了BT模式实施中应注意的问题，提出了采用BT方式建设的对策和建议。 应用BT模式进行工程建设的意义BT模式一般应用于非经营性的基础设施和公益性项目建设，是一种以各参与方的“共赢”为合作理念的现代融资与实施模式。采用BT模式进行工程建设，有利于推进工程建设项目管理体制的创新，逐步建立和完善工程建设管理的市场化竞争机制，适当转移建设风险，提高项目运作效率和质量。 具体地讲，BT模式具有以下优势：一是有利于优化资源配置。发展BT模式可以使产业资本和金融资本全新对接，形成一种新的融资格局，既为政府提供了一种解决基础设施建设项目资金周转困难融资的新模式，又为投资方提供了新的利润分配体系的追求目标，为社会投资人参与社会公益性项目建设提供了切入点，为剩余价值找到了新的投资途径，优化配置社会生产要素和有限资源，进而实现各参与方“共赢”和基础设施建设的良性循环。 二是有利于合理分散风险。BT模式倡导风险和收益在政府与投资方之间公平分担与共享，追求安全合理利润。强调各参与方发挥各自优势的主观能动性，合理分散和分担风险，提高了各方对项目抗政治风险、金融风险、债务风险的分析，识别、评价及转移能力。 三是有利于提高运作效率和工程质量。BT模式采取国际规范化管理与运作，通过引进先进的技术和管理方法，改善基础设施建设投资和管理结构，有效实现管理、设计、施工资源整合及紧密衔接，减少建设管理和协调环节，借助大型建筑企业资信好、信誉高、善于组织大型工程施工以及技术、管理和人才等方面优势，有效提高项目运作效率和工程质量。 四是有利于改善基础设施硬件环境，构建社会信用体系。BT模式使资源得到优化配置，将先进技术和管理方法引人基础设施建设中，保证了项目的质量和效率，能够优化和改善城市整体环境。BT模式在一定程度上是对政府和企业信用的考验，通过实施BT模式，有助于构建良好的社会信用平台。 BT模式在工程建设的应用实例以佛山市顺德区碧桂路、容桂大道地道BT工程项目作为BT模式在工程建设的应用实例进行说明。 项目背景：该项目地处广东省政治、经济、文化最发达的珠江三角洲经济区，位于佛山市顺德区，北起于三洲口，终止于海尾立交东引道附近，全长约13.51km。该项目属佛山市顺德区快速干线网首期工程的重要组成部分，是顺德区域的一条重要大动脉。 项目运作方式：BT招标工作由指定公司代表佛山市顺德区政府负责组织和具体实施，通过公开招标的方式确定中标人中国中铁股份有限公司，由中标人负责组建“佛山市顺德区碧桂路、容桂大道地道BT工程”项目公司。在中标通知书发出后75工作日内成立项目公司，在项目公司领取营业执照7个工作日内召开董事会议，并向招标人提交“项目公司成立确认书”，开展项目公司各项管理工作。（项目管理流程见图1）项目公司根据确定的建设范围筹措相应的建设资金，并按确定的建设计划和技术标准建设该工程，工程施工由中标的投资者中具有总承包资质的单位以工程总承包的方式承担。招标人委托建管公司，对项目的投资、安全、质量、工期进行全过程监管；工程竣工验收后或签署完工证明后，办理股权转让变更登记手续后，招标人分批向中标人付清价款。 项目运行过程可分项目准备阶段：主要是确定项目的投资范围、规模和投融资方式。包括政府对该项目投资建设需求的识别、对投资建设所需财力支持的估算和政府交通方面的规划、项目投资建议的提出以及主管部门对项目建议的审查和批复、项目建设单位对项目的必要性、经济合理性分析和技术可行性分析并确定适合的投融资模式。公开招标阶段：主要是确定项目的融资代建单位。在确定采用BT模式后，公开招标阶段主要是建设单位作为招标人，通过招标代理机构的运作选择实力、报价最为相宜的投标人。签订BT项目合同阶段：主要是通过书面签认确定项目各方的权利和责任。包括投标人和中标人按照招标文件的要求组织的谈判过程和BT项目投资建设合同的正式签署过程。项目实施阶段：是项目公司围绕项目合同开展工程施工作业、实行专业化管理的阶段，整个项目的运行在移交回购步骤结束。转让阶段：按照BT合同规定，项目建设完成后，应将所有权转让给政府，政府向项目公司支付费用，移交标志着BT项目的结束。 佛山市顺德区碧桂路、容桂大道地道BT工程项目融资方案：中国中铁股份有限公司接到中标通知书后2个月内，在佛山市顺德区注册成立项目公司，具体负责本项目建设期内的融资和建设管理。项目公司注册资本金及自有资金占建设资金总额的35.001%。以项目公司为主体，以债务形式筹集该项目其余的建设资金，比例为建设资金总额的64.999%。投标单位以总承包的形式负责施工管理，项目建成后以股权转让的形式将资产整体移交给佛山市顺德区交通局或交通局指定的公司。 BT工程项目融资机制：项目公司根据项目的建设要求，制定融资计划，通过融资途径筹措建设所需资金。项目融资是以投资公司为主体，通过合法融资渠道，获取一定数量建设资金的筹集方式，是对建设资金需求的一种补充形式，根据项目概算总投资和工程建设计划，以投定融，降低财务费用，实现成本最低化。融资的渠道主要有国家开发银行、商业银行以及其他合法资金，负责融资的部门为投资公司财务部，以项目建设进度和施工生产计划为依据，分年、季、月编排资金需求量，并以工程量时点变化情况进行资金动态控制和调整。图2项目融资结构流程图项目运行机制。佛山市顺德区碧桂路、容桂大道地道BT工程项目运行机制以BT投资建设合同为核心，以全过程控制为手段，以成本控制和风险降低为目标，内外监督相辅相成，在项目运行的每一阶段实行规范化、专业化管理。（项目运行机制流程见图3） 一是 建立过程制约机制。通过BT建设合同中对合同当事人权利及义务的规定，明确各方职责，有利于对项目建设的过程进行控制。 二是 建立成本控制机制。项目公司通过合同管理控制工程成本的措施有很多种，从不同的分类角度来看，大致有三类措施。第一类是从具体做法的角度来看：通过制定严密的合同条款，控制工程成本；根据合同中的工程预算成本采用倒推法控制工程成本。第二类是从对不同合同的管理角度来看：加强对分包合同管理，控制工程成本；加强与业主签订的施工合同的管理，控制工程成本；加强合同综合管理，控制工程成本。第三类是在工程的不同阶段采用合同管理：在投标阶段进行合同管理，控制工程成本；在工程中标后的施工阶段进行合同管理，控制工程成本；在工程结算阶段进行合同管理，控制工程成本。 三是 建立监督约束机制。项目公司的监督约束机制可以分为内部监督约束机制和外部监督约束机制两部分。内部监督约束机制主要包括投资控制管理和支付管理；外部监督约束机制主要包括项目设计控制管理、分包管理、监理机构、合同争议解决方法四部分。 四是 注重风险控制。一般说来，BT项目融资的风险与工程项目风险并无实质区别，都涉及到技术经济、生产、市场等诸多方面，但侧重点有所不同，BT项目融资更关注项目的完工风险和回购风险。项目公司通过建立对担保机制、合同责任期的规定、合同变更、合同终止、项目验收保修以及项目移交回购方案等方面的控制，建立项目公司的风险控制机制。图3项目运行机制流程图BT模式实施中应注意的问题首先是要选择合适的项目实施结构，兼顾参与各方利益。在确定项目实施结构前，首先要对建设项目的工程特点、前期工作情况、业主的需求和管理能力，以及潜在投资者进行深入分析，以选择对应的实施方式。同时，项目实施结构应把握“放而不乱，管而不死”的原则，做到既能保证项目建设方一定的建设自主权，又能最大程度的保证工程质量，维护项目业主的利益。 其次是严格投标人的资质标准，对投标联合体各方的关系要有明确的约定。根据建设项目的投资规模和建设特点，在项目招标时应对投标人的投融资能力和建设能力提出明确资质标准，投标人应具备承担BT项目投资建设的能力和经验。同时，在项目招标时，应在招标文件的联合体协议中明确约定各联合体成员的权利义务关系，特别是对各联合体的出资额、负责的工程内容等情况要明确约定。此外，联合体成员的定位要明确，要尽量引导优势互补的企业组成联合体。 再次是扎实做好前期工作，明确建设标准和工程接口。要成功实施BT项目，必须在项目提出、规划、可行性研究、投资者的选择、规划设计方案、开工建设等各个环节保持一致性和前瞻性，扎实作好项目前期工作，明确项目建设标准以及项目与外部工程的接口。此外，编制建设标准时要做到深度适当，注重可操作性。 最后注重加大政府监管力度，保证BT项目建设质量。BT模式的缺陷主要体现在项目建成后的质量不易得到保证。在BT方式下，由于投资方没有建成后的运营环节，出于其利益考虑，投资方不会在建设质量上尽全力，使得在BT项目的建设标准、建设内容、施工进度等方面存在隐患，建设质量得不到应有的保证。因此政府一定要完善BT方式的运行机制，实行建设市场准入制度，严格控制分包商的资质，强化对BT项目在各个环节的监督，主要从规则约束入手，增加投资方因建设质量不合格而承担的违约成本，以确保建设项目的质量。 BT建设方式的对策和建议第一、建立健全BT相关法律法规体系。BT方式作为一种新型的融资建设方式，目前我国尚未建立完善的BT模式方面的法律法规体系。而BT模式中法律关系、合同关系的特殊性和复杂性，导致融资监管难度大；BT方在项目的建设标准、变更、施工进度等方面因素，可能使得项目质量得不到应有的保证；BT方也面临着投资收益的不确定性、投资活动的周期性以及时滞性等投融资风险，这些都需要政府加快立法步伐，建立完善法律法规体系，规范BT模式中投融资、施工、监理、中介等环节中各主体的法律行为，使BT项目的实施更加规范，有章可循。 第二、完善BT融资预防风险机制。BT融资过程中面临的主要风险有：市场风险、设计变更风险、工程技术风险和政府信用风险等3。需要采取相应措施不断完善BT融资预防风险机制。政府与投资商通过签订预算增加的补偿保证合同来回避市场风险；政府应该鼓励投资者通过对方案不断优化，采取节约资源和成本的方案来预防设计变更风险和工程技术风险；通过合法、规范、透明、公正的信用条款、信用保证等不断加强政府信用建设。 第三、明确政府职能定位，加强政府监管职能。随着城市基础设施领域市场化改革的推进，政府直接参与的领域将逐渐减少，但政府的监管职能却应该不断加强。基础设施建设涉及社会公共利益和社会安全，对政府监管提出了更高、更严格的要求，政府应重点对BT模式资本金注入、融资、资金运用等环节采取有效的控制和监管，注重对BT项目的设计、施工进度、建设质量等进行监督和管理，政府有权向投资方提出管理上、组织上、技术上的整改措施，努力提高在基础设施产品和服务的标准、价格、服务水平和建设经营中的监管职能。 随着我国基础设施建设规模不断扩大，推进融资模式的多元化发展势在必行。加强BT模式在工程建设中的应用研究，以科学发展观为指导，全面分析我国投融资面临的新形势，借鉴国际先进经验和做法，根据新情况、新任务、新要求，找准结合点和着力点，以思维创新带动思路创新，以思路创新促进工作创新，积极开拓融资的新渠道，促进政府融资体制改革，以满足基础设施建设和社会发展的需要。采用BT模式进行公路工程项目融资相关问题2010-9-26 11:35来源网络【大 中 小】【打印】【我要纠错】1、BT模式产生的背景 m/ K- P+ |2 随着我国经济建设的高速发展及国家宏观调控政策的实施，基础设施投资尤其是公路工程建设资金的银根压缩受到前所未有的冲击，如何筹集建设资金成了制约公路建设的关键。原有的投资融资格局存在重大的缺陷，金融资本、产业资本、建设企业及其关联市场在很大程度上被人为阻隔，资金缺乏有效的封闭管理，风险和收益分担不对称，金融机构、开发商、建设企业不能形成以项目为核心的有机循环闭合体，优势不能相补，资源没有得到合理流动与运用。E/ O6 E3 & y6 P5 Z# z* ) m2 c% e9 r! P# H2、BT模式的运作9 T( F, L$ ?2 p2 J2 R# r3 h/ J3 H: B政府根据当地社会和经济发展需要对项目进行立项，完成项目建议书、可行性研究、筹划报批等前期工作，将项目融资和建设的特许权转让给投资方（依法注册成立的国有或私有建筑企业），银行或其他金融机构根据项目未来的收益情况对投资方的经济等实力情况为项目提供融资贷款，政府与投资方签订BT投资合同，投资方组建BT项目公司，投资方在建设期间行使业主职能，对项目进行融资、建设、并承担建设期间的风险。项目竣工后，按BT合同，投资方将完工验收合格的项目移交给政府，政府按约定总价（或计量总价加上合理回报）按比例分期偿还投资方的融资和建设费用。政府在BT投资全过程中行使监管，保证BT投资项目的顺利融资、建设、移交。j, G% a. r# Y; O* 投资方是否具有与项目规模相适应的实力，是BT项目能否顺利建设和移交的关键。z% I/ 3、实施BT模式的依据: o$ A% E( 6 |& Y% V9 H5 j6 O8 n8 K T3.1 根据中华人民共和国政府采购法第二条“政府采购是指各级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。”# t7 r. t: e7 ) c _S) |+ Qh$ r: q! S1 x0 b# T3.2 根据中华人民共和国政府公路法第一章第四条“国家鼓励引导国内外经济组织依法投资建设，经营公路。”* a: H7 i8 w7 * U. z1 H% P4 A p; W6 b- p1 K6 G3.3根据中华人民共和国建设部200330号关于关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见第四章第七条“鼓励有投融资能力的工程总承包企业，对具备条件的工程项目，根据业主的要求按照建设转让（BT） 、建设经营转让（BOT） 、建设拥有经营（BOO） 、建设拥有 经营转让（BOOT）等方式组织实施。”7 d, Z* F& r5 + x o+ 9 v/ G2 S- r2 q( Q4、国内公路工程实施BT模式的部分范例0 U/ P* Z) Q1 N% w9 ?! s2 s/ c; p4.1 2003年，重庆华村嘉陵江大桥由重庆路桥股份有限公司承建，工程投资25.5亿元人民币；) b q . ( M% u( k# S- C$ G+ $ E5 ?# V4.22004年，涪陵乌江二桥由中铁八局承建，工程投资2.29亿元人民币；5 ad* J l+ lL4 D. N d* K) 5 _4.32004年，南京九华山隧道由中铁八局承建，工程投资 14亿元人民币；4.4 2004年，上海中环线（清西段）A2、7标万荣路铜川路高架工程由上海建工股份有限公司承建，工程投资4.2亿元人民币；. p i$ m( a O- V( S4.5 2004年，太仓市339省道复线昆太段改造工程由苏州中元建设开发有限公司承建，工程投资1.3亿元人民币；6 l) C6 e6 M8 _7 q& f7 K! G) 6 + $ L+ s! k$ / t7 4.6 2005年，姜堰市溱湖大道工程由姜堰市华通工程有限公司承建，工程投资2.3亿元人民币。$ he6 r* B7 4 UE/ 7 . F+ Z5 : m% z- |4 2 i5、BT模式的运作过程$ |) m( t0 4 F m0 T- B- B, m% O, D6 / f3 z项目的确定阶段：政府对项目立项，完成项目建设书、可行性研究、筹划报批等工作；, s4 7 8 P0 V9 5 u项目的前期准备阶段：政府确定融资模式、贷款金额的时间及数量上的要求、偿还资金的计划安排、合理确定招标标底等工作；! _ S! I) i9 u( V& F- y0 ! c项目的招标阶段：政府通过公开招标或邀请招标确定中标人（投资方），谈判商