自考经济法概论（财）05

第五章合同法第一部分：教材基本内容第二部分：历年真题,教材基本内容第一节 合同法概述,1.合同的概念,合同法 第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,2.合同的特征,1.合同是当事人之间的合意2.合同在当事人之间是一个债的关系3.合同是商品交换的法律形式4.债权合同是平等主体之间的法律关系5.债权合同是关于财产关系的合同,3.合同的关键是意思表示一致,合同中最关键的是合同当事人的合意，即当事人意思表示一致的法律行为。,4.合同立法,中华人民共和国合同法于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。,5.合同法的基本情况,1.合同法的基本性质是市场交易法。2.合同法适用于涉外及非涉外合同关系。3.合同法调整债权合同，调整市场关系，调整财产流转关系。4.合同法不适用于婚姻、收养及监护等有关身份关系的协议。,6.合同法的基本原则,1.平等原则2.合同自由原则：反映市场经济本质要求3.公平原则4.诚实信用原则5.遵守法律、不得损害社会公共利益的原则（公序良俗原则）,第二节 合同的订立,7.合同订立过程概述,合同订立的过程，是合同主体自由表达自己的意志并最终达成一致协议的过程。,8.合同成立的关键步骤,1.要约2.承诺第十三条 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。（本章法条未注明法律名称的都指的是中华人民共和国合同法的条文）,9.要约的概念及要约意思表示的要件,第十四条 要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,10.要约邀请的概念,第十五条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,11.要约与要约邀请的关系,1.要约邀请，又称要约引诱，发出要约邀请的人往往只是希望他人向自己发出要约。（备注法条）2.要约邀请不具有要约的效力。3.商业广告是常见的要约邀请。,12.要约与反要约（一）,1.商业往来中的讨价还价，在双方意思表示一致之前，所有讨价还价的意思表示，在法律性质上都属于要约。其中，第一次讨价的行为是要约；之后的讨价还价，在理论上称为“反要约”，法律上称为新要约。使双方意思表示一致的还价行为是承诺。（备注法条）,13.要约与反要约（二）,2.在合同的订立过程中，反要约可能有，甚至可能有很多次反要约；当然，也可能没有反要约。3.反要约的提出，视为对原要约的拒绝，而且受要约人在拒绝原要约的同时，向原要约人发出了新的要约。所以，反要约在法律性质上属于要约。,14.要约的法律效力,1.要约到达受要约人时生效。2.要约对要约人的效力：要约人受要约的约束。3.要约对受要约人的效力：受要约人有权就要约承诺或者不承诺。在作出承诺之前，受要约人不受要约内容的约束；但是，受要约人作出承诺的内容必须与要约的内容一致。,15.要约失效的原因,第20条 有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,16.要约的撤回,第十七条 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。,17.要约的撤销,第18条 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第19条 有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,18.要约撤回与要约撤销的关键区别,1.要约撤回是在要约生效之前作出的。要约撤销是在要约生效之后作出的。2.在要约生效之前，要约人绝对有权撤回要约；在要约生效之后，要约人撤销要约，受到法律的限制。,19.承诺的概念,1.承诺，“是受要约人同意要约的意思表示”。2.有效的承诺使合同成立，所以一项意思表示是否构成承诺，是一个非常重要的问题。,20.承诺的构成条件,1.承诺必须由受要约人作出。2.承诺必须在一定的期限内到达要约人。3.承诺的内容必须与要约的内容一致。,21.承诺的方式,第二十二条 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。,22.承诺的撤回,第27条 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,23.承诺的生效,第二十六条 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。,24.承诺的法律效力,第二十五条 承诺生效时合同成立。第四十四条 依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。,25.合同的内容,第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。,26.合同的形式,第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。,27.书面合同的补充（一）,第32条 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。,28.书面合同的补充（二）,第36条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第37条 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,29.不同效力的合同,1.有效合同2.无效合同3.可变更、可撤销合同4.效力待定合同,30.有效合同的要件,1.订约人具有相应的民事行为能力2.当事人的意思表示真实3.合同的内容不违反法律、行政法规和社会公共利益4.如果法律、行政法规或者当事人对合同的形式有明确规定或者约定的，合同应当具有该形式,31.有效合同的法律效力,第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。,32.合同的生效时间,第四十四条 依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。,33.附条件合同,第45条 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。,34.附期限合同,第四十六条 当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,35.效力待定合同,1.效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有效合同的要件，因此其是否产生相应的法律效力尚未确定的合同。2.效力待定合同的效力往往取决于享有某种权利的人的追认与否，所以这种合同也被称为可追认的合同。,36.效力待定合同的种类,1.限制民事行为能力人未经法定代理人许可与他人订立的与其能力、智力或者精神健康状况不相适应的合同。2.无权代理人与相对人订立的合同。3.无处分权人与相对人订立的处分他人财产的合同。,37.限制民事行为能力人订立的合同的效力,第47条 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,38.无代理权人订立的合同的效力,第48条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,39.表见代理的概念,表见代理，是指代理人虽不具有代理权，但具有代理权的表面要件，这些表面要件足以使善意而且无过失的相对人相信其有代理权，从而法律规定被代理人须对之负授权责任的无权代理。,40.表见代理的法律规定,第49条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（备注案例、原因、解决）,41.无效合同的概念和特征,1.无效合同，是相对于有效合同而言的，是指合同虽然成立，但因其违反法律、行政法规或者社会公共利益，而被确认不产生法律效力的合同。2.无效合同的三个特征：违法性；不得履行性；自始无效性。,42.导致合同无效的事由,1.以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3.以合法形式掩盖非法目的4.损害社会公共利益5.违反法律、行政法规强制性规定,43.无效合同的法律后果,1.合同被确认无效后，当事人根据该行为取得的财产，应当返还给对方。2.有过错的一方应赔偿对方所受的损失，双方都有过错的，各自承担相应的责任。3.当事人恶意串通，损害国家、集体利益或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还给第三人。,44.效力待定合同与无效合同的区别,效力待定合同与无效合同的主要区别在于，无效合同自始无效；而效力待定的合同还有产生效力的可能，只要符合法律规定，比如权利人追认等，合同就有效。,45.可变更、可撤销合同的概念,可变更、可撤销合同，又称为相对无效的合同，是指因当事人意思表示不真实，通过行使撤销权或变更权从而使其归于无效或者变更其内容的合同。,46.可变更、可撤销合同在不同情况下的效力,1.当事人行使撤销权，而使合同被撤销的，则该合同自始无效。2.当事人主张变更合同，而使合同内容被变更的，自变更时开始，变更前的合同解除，变更后的合同生效。3.当事人不行使撤销权也不行使变更权的，合同自始有效。,47.可撤销合同的主要特点,1.可撤销合同主要是当事人意思表示不真实的合同2.对可撤销合同，需要当事人行使撤销权方能撤销3.可撤销的合同未被撤销之前，仍然是有效合同,48.可撤销合同与无效合同的区别,1.可撤销合同是因为意思表示不真实；无效合同是因为违反法律的强制性规定。2.可撤销合同在被撤销之前仍然是有效合同，而且当事人可以变更合同；无效合同当然无效，当事人也无权选择。3.可撤销合同，撤销权人应在法定期限内行使撤销权，否则合同有效；而无效合同无期限的限制。,49.效力待定合同与可撤销合同的区别,效力待定合同与可撤销合同的主要区别在于，可撤销合同的效力如何由合同当事人自己决定；而效力待定合同的效力由合同当事人以外的第三人决定。,50.可撤销合同的种类,1.重大误解的合同2.显失公平的合同3.以欺诈手段订立的损害对方当事人利益的合同4.以胁迫手段订立的损害对方当事人利益的合同5.乘人之危的合同,51.撤销权的行使期限,对于可撤销、可变更合同，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。,52.缔约过失责任案例,1.甲方和乙方依法订立了合同，如果甲方违反合同，并因此承担合同责任，这种责任是什么责任？（备注参考答案）2.甲方和乙方在订立合同的过程中，甲方知悉了乙方的商业秘密，甲方和乙方的合同没有谈成。之后，甲方把乙方的商业秘密卖给丙方，给乙方造成损失。乙方把甲方告到法院，最终甲方赔偿了乙方的损失。甲方承担的是什么责任？,53.缔约过失责任的概念,缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中因违背诚实信用原则而给对方造成损失而应承担的赔偿责任。,54.前合同义务,1.订立合同的双方当事人，在订立合同的过程中，互负协助、保护、保密、通知等义务。这些义务，不是合同中的义务，而是在合同成立之前的义务，被称为前合同义务。2.对前合同义务的违反，也应当承担相应的法律后果，这种法律后果就是缔约过失责任。,55.缔约过失责任的要件,1.当事人之间存在前合同义务2.当事人一方违反前合同义务3.对方因一方违反前合同义务而蒙受了损失4.违反前合同义务的一方在主观上有过错,56.缔约过失的行为（一）,第42条 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。,57.缔约过失的行为（二）,第43条 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。,第三节 合同的履行,58.合同履行的原则,1.按约、全面履行2.诚实信用原则,59.合同补缺的含义,合同补缺，是对合同空白点的补充，因此，合同补缺又称为合同的补充性解释，也称为合同漏洞的填补。,60.合同质量不明确,合同中对质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。,61.价款或报酬不明确,价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。,62.履行地点不明确,履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。,63.履行期限不明确,履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。,64.履行方式不明确,履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。,65.履行费用的负担不明确,履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,66.执行政府价的规则,1.在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计算。2.逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。3.逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。,67.债务人向第三人履行,当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。,68.第三人向债权人履行,当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。（合同的相对性）,69.提前履行,债务人提前履行债务的，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。,70.部分履行,债务人部分履行债务，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。,71.履行抗辩权的概念,1.履行抗辩权是债务人对抗债权人要求履行的权利。抗辩权针对请求权。2.履行抗辩权不是为了保护债务的履行。履行抗辩权主要保护交易安全，保护债务人的期限利益。3.履行抗辩权的表现，是暂时停止履行合同。,72.履行抗辩权的种类,1.同时履行抗辩权2.不安履行抗辩权3.先履行抗辩权,73.同时履行抗辩权,同时履行抗辩权，合同双方约定，双方应当同时履行合同。一方不履行而要求对方履行的，对方有权不履行。,74.先履行抗辩权,先履行抗辩权，合同约定一方履行合同后，另一方才履行合同。应当先履行合同的一方如果不履行合同，那么后履行合同的一方有权拒绝履行合同。,75.不安履行抗辩权,不安履行抗辩权，合同约定一方履行合同后，另一方才履行合同。应当先履行合同的一方如果有正当理由认为后履行的一方无法履行合同的，有权拒绝履行合同。,76.合同的保全,1.我国合同法规定了债权人代位权和债权人撤销权这两种合同保全制度。2.合同的保全实际上是对合同债权的保全。3.合同保全制度，是合同相对性原则的例外。,77.债权人代位权特点,1.代位权是合同债权人代替合同债务人向该债务人的债务人主张的权利，体现了合同之债的对外效力2.代位权是一种法定权利3.代位权是合同债权人以自己的名义行使的权利4.代位权是通过法院允许才可以行使的权利,78.债权人代位权图示,债权人债务人债务人次债务人 由上图可见，债权人与次债务人之间并无合同关系，但是债权人有权依法以自己的名义向次债务人主张权利。,代位权：债权人次债务人,79.债权人代位权的行使条件,1.债权人对债务人的债权合法、到期2.债务人怠于行使其对次债务人的债权，对债权人造成损害3.债务人对次债务人的债权已到期4.债务人对次债务人的债权不是专属于债务人自身的债权5.债权人对债务人的债权，债务人对次债务人的债权，都是金钱之债,80.债务人怠于行使其到期债权,债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。,81.专属于债务人自身的债权,专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,82.债权人撤销权的成立条件,1.债权人以自己的名义行使。 原告：债权人，被告：债务人2.债权人对债务人存在有效债权3.债务人实施了减少财产的处分行为，该处分行为有害债权人实现债权,83.可行使撤销权的情形,1.债务人放弃到期债权，对债权人造成损害2.债务人无偿转让财产，对债权人造成损害3.以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的,84.担保概述,1.在法律制度中，设定担保制度，是为了保障特定债权的受偿。法律意义上的担保，指的是担保法中的担保。2.担保法中的担保方式主要包括：保证，抵押，质押，留置，定金。,85.合同担保的种类和性质,1.合同担保种类：人的担保（保证）；物的担保（抵押、质押、留置）；金钱担保（定金）。2.保证、抵押、质押、定金是约定担保，留置是法定担保。3.约定担保合同的性质：是主合同的从合同。,86.合同的担保图示,主合同：债权债务,确保主合同债务履行、债权实现,从合同： 担保,87.保证合同涉及的当事人,甲、乙签订合同，丙为乙提供保证担保。其中的当事人：1.主合同的当事人：甲和乙。2.保证担保合同的双方当事人：甲和丙。不是甲和乙，也不是乙和丙。,88.担保合同与主合同的关系,担保法 第五条 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。,89.担保合同的名称,1.担保合同以具体担保的形式来命名。如保证合同，抵押合同，质押合同，定金合同。2.留置权的产生是法律规定的，不是由当事人约定的，所以，一般不存在“留置合同”。,90.债权担保的意义,1.以物作担保的债权和无担保的债权并存时，有担保的债权优先受偿。2.主合同的债务人不清偿债务时，若是保证担保，保证人依法偿还主合同债务；若以物作担保，主合同的债权人有权变卖担保物使债权得到清偿。3.主合同正常履行完毕，保证人的保证责任和担保物上设定的担保权消灭。,91.担保案例（保证）,甲公司向银行贷款，银行要求甲公司提供担保，甲公司请求乙公司作为保证人，乙公司和银行都同意后，乙公司和银行签订了保证合同。现贷款到期。若甲公司如期还款，乙公司和银行之间的保证合同效力如何？若甲公司到期不还款，银行是否有权要求乙公司还款？参考答案：若甲公司如期还款，乙公司和银行之间的保证合同终止。若甲公司到期不还款，银行有权要求乙公司还款。,92.担保案例（担保物）,甲公司向银行贷款，银行要求甲公司提供担保。经银行同意，甲公司以自有的一辆奇瑞轿车作抵押。双方签订了贷款合同和抵押合同。若甲公司如期还款，该抵押合同的效力如何？若甲公司到期不还款，银行可如何保护自己的权利？参考答案：若甲公司如期还款，抵押合同终止。若甲公司到期不还款，银行有权主张把该奇瑞轿车折价、变卖或者拍卖以偿还贷款。,93.就担保物优先受偿案例,2006年6月5日，甲公司欠乙公司债务200万元到期。2006年7月5日，甲公司欠丙公司债务50万元到期，该债务以甲公司的奇瑞轿车作抵押。2006年8月5日，乙公司和丙公司向甲公司要债时，发现甲公司的财产仅剩该车，没有其他任何财产。该车价值51万元。问：甲公司应如何还债？答案：甲公司把该车卖得51万元，50万元给丙公司，剩余的1万元给乙公司。,94.保证的概念,担保法 第六条 本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证，是人的担保，又称信用担保，指以人的信用来担保债权的实现。,95.保证合同的当事人,1.保证合同的当事人是保证人和债权人。2.主合同的当事人是债务人和债权人。3.保证人的责任是保证主合同的债务人履行债务人在主合同中的义务。当主合同的债务人不履行主合同义务时，保证人必须依法履行主合同义务。,96.保证人的追偿权,担保法 第三十一条 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十二条 人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。,97.抵押的概念,担保法 第三十三条 本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。（备注法条）,98.动产质押的概念,担保法 第63条 本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。,99.生活中的“抵”与法律中的抵押,1.生活中的“抵”不一定指的是抵押。2.生活中，不转移占有的“抵”，是抵押。因为法律上的抵押权不以“转移占有”为成立要件。3.生活中，转移占有的“抵”，是质押。因为质权成立的要件是“转移占有”。,100.留置的概念,担保法 第82条 本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。,101.留置担保的范围,担保法 第八十三条 留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。,102.可产生留置权的合同,担保法 第84条 因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。 法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物。 提示：由此可见，留置权是法定担保物权。,103.定金的概念,定金是指债权债务关系中，为担保债的履行，一方当事人在债务未履行之前先行交付给另一方当事人一定数额的货币，以担保债权实现的一种担保方式。,104.定金的法律效力,担保法 第89条 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。 债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。,105.定金合同的形式,1.定金合同是要式合同，必须书面签订。2.定金合同必须写明“定金”字样，口头约定为定金，定金合同中未写明“定金”字样的，该合同不是定金合同。,106.定金合同的生效,担保法 第九十条 定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。 定金合同从实际交付定金之日起生效。,107.定金数额的限制,担保法 第九十一条 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。,108.定金案例,甲公司向乙公司购买100吨钢材，每吨人民币3千元，货到付款，交货期限为2个月。甲公司已按定金合同向乙公司交付定金10万元。乙公司到期准备履行合同时，发现该100吨钢材的市场价上涨为每吨4千元，乙公司遂按市场价把该100吨钢材卖给丙公司。甲公司如期请求乙公司交付该批钢材时，乙公司无法交付。甲公司要求乙公司双倍返还定金，即返还20万元，乙公司只同意返还10万元。问：乙公司应当返还甲公司多少钱？（备注答案）,第四节 合同的变更、转让和终止,109.合同变更的含义,1.合同的变更是指合同内容的某些变化，是在主体不变、标的不变的条件下，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。2.合同主体（即合同当事人）变化，不是合同变更，是合同的转让。3.合同标的（即合同法律关系客体）变化，不是合同变更，是成立新合同。,110.合同变更的方式,1.合意变更2.单方行使变更权,111.合同转让概述,1.合同转让，即合同权利义务的转让，在习惯上又称为合同主体的变更。2.合同转让分为：债权转让；债务转移（债务承担）；概括承受。,112.债权转让的概念,1.债权转让，是债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人。2.债权人是转让人，第三人又称为受让人。3.债权转让须债权人与受让人达成合意，即须成立债权让与合同。,113.债权不得转让的情形,1.根据合同性质不得转让的权利。2.根据当事人约定不得转让的权利。3.法律规定禁止转让的合同权利。,114.债权转让通知的效力,1.债权转让，应该通知债务人。未经通知，该转让对债务人不产生效力。2.通知不得撤销，例外：经受让人同意。,115.债务转移,1.包括全部转移、部分转移。2.债务转移的生效要件：经债权人同意。,116.债权债务概括转让,1.意定概括转让、法定概括转让2.意定概括转让条件：同意（当事人的意思表示）3.法定概括转让（主体合并、分立）：法律的规定。,117.合同终止的原因,1.债务已按约定履行（最正常、主要）2.合同解除3.债务相互抵销4.债务人依法将标的物提存5.债权人免除债务6.债权债务同归一人7.法定或当事人约定终止的其他情形,118.合同的合意解除,1.合意解除：约定解除权。2.当事人协商一致，可以解除合同。3.如果合同当事人约定了合同的解除条件，当解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。4.合意解除是合同解除的一般规则。,119.合同法定解除概述,1.合同法定解除，又称单方解除，是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。2.法定解除需要具备一定的条件。3.合意解除合同只要双方当事人意思表示一致，即可解除合同，不需要其他条件。,120.合同的法定解除情形,1.因不可抗力致使不能实现合同目的2.在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务3.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的,121.合同解除后的法律效果,合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。,122.抵销概述,1.抵销，是双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或双方协商以债权充当债务的清偿，以使双方的债务在对等数额内消灭的行为。2.抵销分为法定抵销与合意抵销。,123.法定抵销权,1.当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。2.当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。3.抵销不得附条件或期限。,124.合意抵销,当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。,125.提存概述,1.提存是指由于债权人的原因，而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门，以终止合同权利义务的行为。2.提存要办理提存公证。我国的提存部门是公证机关。,126.提存原因,1.债权人无正当理由拒绝受领2.债权人下落不明3.债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人4.法律规定的其他情形,127.提存的效力,1.自提存之日起，债务人的债务归于消灭。提存机关与债权人之间发生债权债务关系。2.债权人自提存之日起5年内不领取提存物的，提存物扣除提存费用后归国家所有。,128.免除概述,1.债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利和义务部分或者全部终止。2.免除须有债权人抛弃债权的意思表示，由债权人单方为意思表示即可生效。3.当事人之间也可订立免除合同，以免除债务人的债务。,129.混同概述,1.合同关系或债的关系的主体是对立的双方，当债权与债务同归于一人，不存在债权人和债务人，由此导致权利义务关系终止时，称为混同。2.混同是债权、债务归属于同一人的事实，无须任何意思表示。3.混同使债权和债务消灭。,第五节 违约责任,130.违约责任概述,1.违约责任是指当事人不履行合同债务而依法应当承担的法律责任。2.违约责任是一种财产责任。,131.违约行为的类型,1.不履行2.履行不符合约定,132.违约责任归责原则的种类,1.严格责任原则（主要）2.过错责任原则,133.严格责任原则下的违约构成要件,1.有违约行为2.无免责事由,134.过错责任原则下的违约构成要件,1.有违约行为2.有过错 说明：在法律意义上，过错包括故意和过失。,135.严格责任与过错责任的区别,严格责任不要求当事人有过错，过错责任要求当事人必须有过错，这是严格责任与过错责任进行区分的关键点。,136.违约责任的形式,1.实际履行2.采取补救措施：修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬3.赔偿损失4.支付违约金,137.实际履行的适用及例外情形,1.实际履行通常适用于金钱债务。2.实际履行也可以适用于非金钱债务，但有限制，下列情形不得适用：法律上或事实上不能履行；债务标的不适于强制履行或履行费用过高；合理期限内未请求。,138.赔偿损失的范围,违反合同，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但预期损失不得超过对方能估计到的损失。,139.违约金的增减,当约定的违约金低于或过分高于实际损失时，根据合同法的规定，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少。,140.预期违约的概念,预期违约是指履行期届至或届满之前，当事人表示将不履行合同。,141.预期违约的类型,1.重大预期违约和轻微预期违约。一方构成重大预期违约（根本违约）的，对方有单方解除权；一方轻微预期违约的，对方有起诉权，但是无单方解除权。2.明示预期违约和默示预期违约。明示预期违约是以言词表示毁约；默示预期违约是以行为毁约。,142.约定的免责事由及其例外,1.约定的免责事由，由双方约定，只要不违反法律、行政法规的强行规定，免责条款就有效。2.无效的免责条款：造成对方人身伤害的；故意或重大过失造成对方财产损失的。,143.法定的免责事由,1.不可抗力2.相对人有过错,144.不可抗力,1.因不可抗力不能履行合同的，可免除部分或全部责任。2.迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。,第六节合同法规定的有名合同及政府采购合同,145.有名合同与无名合同,1.有名合同是法律规定了明确名称和具体规则的合同2.无名合同是法律未规定明确名称也未规定具体规则的合同3.区分有名合同与无名合同的意义在于，适用法律的规则不同,146.合同法中有名合同的种类,合同法分则规定的有名合同：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。,147.有名合同的法律适用,1.法律有具体规定的，按照规定适用。2.法律没有具体规定的，适用合同法总则的规定。,148.无名合同的法律适用,对无名合同，适用合同法总则的规定，并可参照分则关于最相类似的有名合同的规定。,149.政府采购的概念,1.政府采购，是指各级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金依法制定的集中采购目录以内或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。2.集中采购目录和采购限额标准，都由省级以上政府确定。,150.政府采购合同的概念,1.政府采购合同，是指政府采购人为有偿取得货物、工程和服务，与供应商签订的民事合同。2.政府采购合同适用合同法。,151.政府采购合同的订立,1.政府采购合同的采购人和供应商之间的权利和义务，应当按照平等、自愿的原则以合同方式约定。2.采购人可以委托采购代理机构代表其与供应商签订政府采购合同。这种情况下，授权委托书作为合同附件。3.政府采购合同应当采用书面形式。,历年真题（备注考题年份）,152.单项选择题（一）,1.当事人采用书面形式订立合同时，该合同的成立时间是（）A.要约人提出要约时B.合同内容协商一致并达成协议时C.双方当事人达成协议并签字盖章时D.承诺方接受要约方的要约意思表示时提示：合同书是签字盖章时合同成立。,B,153.单项选择题（二）,2.甲乙双方于2000年5月1日签订一份合同，约定该合同自2000年12月1日起生效，该合同属于（）A.效力待定的合同 B.无效合同C.有效合同 D.附期限的合同,D,154.单项选择题（三）,3.定金的主要作用是（ ）A.预付货款或报酬B.担保合同履行C.惩罚违约方D.补偿守约方的经济损失,B,155.单项选择题（四）,414岁的中学生刘某在超市买了一双价值50元人民币的普通球鞋，这一买卖行为（ ）A.效力待定B.有效C.无效 D.可撤销,B,156.单项选择题（五）,5依据我国合同法，违约责任构成条件的确认主要适用（ ）A严格责任原则B过错责任原则C公平原则D过失责任原则,A,157.单项选择题（六）,6.下列协议中，不由中华人民共和国合同法调整的是（ ）A.借款协议B.货物运输协议C.电脑买卖协议D.监护协议,D,158.单项选择题（七）,7.在某财政局的一次办公用品采购中，该局负责采购的副局长李某与一家办公用品供应商恶意串通，以远远高于市场价的价格签订了一份政府采购合同，致使国家利益遭受较大损失。这份政府采购合同属于（ ）A.可撤销合同 B.可变更合同C.效力待定合同 D.无效合同,D,159.多项选择题（一）,1.根据我国合同法的规定，依法可以拥有留置权的是（ ）A.承揽合同的承揽人B.运输合同的承运人C.保管合同的保管人D.行纪合同的行纪人E.租赁合同的承租人,ABCD,160.多项选择题（二）,2.H公司与R公司签订了服装买卖合同，合同约定H公司向R公司交付服装，H公司所在地的T公司代替R公司向H公司支付服装价款，该合同（ ）A.有效B.无效C.不能得到履行D.属于由第三人履行的合同E.属可撤销合同,AD,161.名词解释（一）,1.表见代理答：表见代理，是指代理人虽不具有代理权，但具有代理权的表面要件，这些表面要件足以使善意而且无过失的相对人相信其有代理权，从而法律规定被代理人须对之负授权责任的无权代理。,162.名词解释（二）,2.提存答：提存是指由于债权人的原因，而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门，以终止合同权利义务的行为。,163.简答题,简述我国合同法规定的导致合同无效的事由。答：1.以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3.以合法形式掩盖非法目的4.损害社会公共利益5.违反法律、行政法规强制性规定,164.案例题（一）,1.某乡供销社与某县酒厂签订了一份购买该县酒厂生产的喜乐牌38度白酒的合同。合同规定，县酒厂在当年的5月、6月两个月内向供销社供应200箱共计4800瓶白酒，每瓶1斤装，单价为5元，总金额24000元。合同订立后，双方履行顺利，已供白酒的货款已结清，但尚有50箱未供货，款也未付。到了6月中旬，县酒厂突然通知供销社说，因白酒原料紧缺，剩下的50箱1200瓶白酒无法供应，至于何时能供应尚不得知，要求延期供货。供销社因这种低度价廉白酒十分畅销，不愿延期，而酒厂也确实无法供应。情急之下，酒厂说他们可以供应另一种白酒,度数为34度，但质量不如原来的好，单价为3.2元。不过，酒厂可将此种酒装入原先的白酒瓶中，除了价低，质量稍次外，与原来的白酒一模一样，供销社如要该种酒可优惠为3.1元一瓶，供销社表示同意。于是双方签订了一个补充协议，约定酒厂向供销社供应新的白酒1200瓶 ，每瓶3.1元。供销社对外仍按原白酒的价格出售。后来因供销社一直未还尚欠酒厂的货款3720元，即补充协议中的酒款，酒厂不得已向县人民法院起诉，要求供销社偿还。（备注答案）请问：酒厂与供销社之间有关合同补充协议是否有效?为什么?,165.案例题（二）,2. 2003年10月15日，某研究所与乙公司签订了一份网络工程合同，约定由乙公司负责该研究所互联网工程建设。2003年11月2日，乙公司因购买上述工程所需网络设备与丙公司签订了一份网络设备供货合同。该合同约定，由丙公司向乙公司供应网络设备，货款总金额为68万元人民币，合同签订之日起3个工作日内由乙公司向丙公司支付总货款的20%，其中一半作为预付款，一半作为定金，在15个工作日内丙公司将网络设备直接发运到研究所，研究所接到货后5个工作日付清余款。合同还约定，网络设备只能用于研究所的网络工程建设。但是，在网络设备发到研究所5个工作日后，乙公司对应该支付给丙公司的货款一直不予理睬。乙公司在研