电大课程行政法与行政诉讼法形成性考核册答案.pdf

行政法与行政诉讼法形成性考核册答 案 作业1 行政救济的途径有哪些 行政救济的途径 是指相对人的合法权益受到行政损害时 请求救济 的渠道 即通过何种渠道请求救济 对于权益的维护和保障 是行政救 济的法律制度的宗旨 我国目前的行政救济途径主要有 1 监察救济 相对人就行政侵权 行为向政府系统的行政监察部门申诉 请求救济 这种救济途径 相 对人只能就行政违法 侵权的行政工作人员请求为之一定处理 如行政 纪律处分 监察机关同样不能直接撤销 变更一个具体行政行为 也不 能裁决予以赔偿 此种救济属于行政系统内部的救济 2 立法救济 相对人就行政机关及其工作人员的行政侵权行 为 向人民代表大会申诉 请求救济 但是权力机关对行政机关的监 督 只限于重大决策和立法活动 是对抽象行政行为的监督 对具体行 政行为的监督较少 对于行政机关的重大行政政策的失误或立法与宪 法 法律抵触 可以撤销或改变 或责令行政机关承担相应的政治责 任 对于具体行政行为违法或不当造成的损害 相对人一般只能采用其 他救济途径 请求救济 3 复议救济 复议救济相对于法院救济而言 可称作行政上的 救济 法院救济可称为诉讼救济或司法救济 复议救济是指相对人认为 行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益 向作出具体行政行为的上一 级行政机关或其设置的专门机构申诉 请求救济 复议救济是功能较完 备的救济途径 复议机关在查明事实 判明责任的基础上 可以撤销一 个违法的具体行政行为 使其违法行为效力消灭 恢复相对人的合法权 益 可以变更一个不当的行政行为 使相对人获得合理的权益或消除相 对人所承担的不合理的义务 使具体行政行为对相对人的影响恢复正 常 可以责令行政机关就损害后进行经济赔偿 使相对人的物质损失或 精神损害获得补救 4 诉讼救济 诉讼救济是指相对人认为行政机关的具体行政行 为侵犯其合法权益 向人民法院提起诉讼 由人民法院对被诉具体行政 行为进行审查 违法行驶为予以撤销 造成损害者判令赔偿的救济途 径 法院可以运用诸多的救济手段 使相对人受到损害的权益得到恢复 和补救 如判决撤销违法的行政行为 判决变更不当的行政行为 判令 行政机关行政机关履行法定职责和判令行政机关予以赔偿等 应该指出的是 在行政救济中 还有一种很重要的行政赔偿救 济 但是 它在我国不是一种独立存在的救济途径 因为我国立法并 未设立一种专门的赔偿救济机关 赔偿救济的取得 可以通过复议救济 途径 也可以通过诉讼救济途径 因此 目前的赔偿救济只以一种救济 手段而存在 作业2 案情摘要 略 问题 运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体 乡人民政府是行政行为的主体 依据 中华人民共和国森林防火 条例 授权乡人民政府 乡人民政府属于被授权的组织 被授权的组 织享有法律 法规所授予的特定的行政职权 属于行政主体 乡人民政 府依据 中华人民共和国森林防火条例 具有处罚的权力 能以自己的 名义行使处罚权 能独立对外承担其行为所产生的法律责任 是行政行 为的主体 案情摘要 略 问题 运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格 本案中派出所具有行政法上的行政资格 派出所有警告的权力 派 出所是以自己的名义作出警告处罚 派出所能够独立对外承担其行为所 产生的法律责任 综上 派出所具有行政法的主体资格 案情摘要 略 问题 1 北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围 2 法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯 了行政权 3 原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回 答 北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通 知 也未给田某办理退学手续 处罚程序不符合法律规定 并且每年收 取田某教育费等一系列行为 说明田某仍是在校大学生 成绩合格 符 合毕业条件 然而北京科技大学不履行法定职责 不给颁发毕业证 学 位证 派遣证 依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定 应属于行 政诉讼案件 没有侵犯行政权 行政诉讼法第54条规定 被告不履行或者拖延履 行法定职责的 判决其在一定期限内履行 本案中要求北京科技大学 在一定期限内发毕业证 审核学士学位 办理派遣证 属于依法办事 没有侵犯行政权 要求获得行政赔偿 应符合中华人民共和国国家赔偿法第3条 第4 条的规定 即应属于行政赔偿的范围 本案不发毕业证 学位证 派遣 证 不属于行政赔偿范围 所以田某的赔偿请求被驳回 作业3 一 填空题 1 行政许可权的行使 应当以 行政相对方 申请为前提 2 行政主体是享有国家行政权力 实施行政活动的 组织 3 按照行政机关所辖的区域范围不同 可以分为 中央 行政机关 和 地方 行政机关 4 机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认 具 有纵向管理性质的行为属于 公务行为 具有平等有偿特点的行为一 般是 民事行为 5 从法律意义上讲 行政立法必须遵循的两个原则是 民主原 则 效率原则 6行政复议原则上采取 书面 审查的办法 7公民 法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的 可以 自知道该具体行政行为之日起 60 日内提出行政复议 8 行政赔偿的责任形式是 损害赔偿 9 行政侵权行为 是构成行政赔偿责任的首要条件 10行政诉讼参与人包括 行政诉讼的当事人 和 诉讼代理人 11当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓 在第二审程序中 称 为 上诉人 和 被上诉人 12经审查 人民法院认为起诉符合法定条件的 应当在 7 日内立 案 并通知原告 13人民法院在审理行政案件时 不得以调解为必经审理程序及结案 方式 但是 行政赔偿 诉讼可以适用调解 14行政判决分为 维持判决 和 依法改判 二 选择题 1在行政法律关系双方当事人中 AB A行政相对方是不可少的 B必有一方是行政主体 C必有一方是国家行政机关 D权利义务关系是平等的 2下列各项中 不具有行政主体资格的是 D A乡镇人民政府 B公安派出所 C街道办事处 D公安局法制科 3下列各项中 不属于行政职权的是 D A行政处罚权 B行政复议权 C行政指导权 D行政审判权 4甲乙二人的违法事实和情节相同 但公安机关对甲裁决拘留 而对 乙只罚款50元 这显然是 不公正的 这种行为属于 BD A 不同情况 相同处罚 B同等情况 不同处罚 C违法行为 D违反公正的程序 5李某是县办公室的安全保卫干部 被借调到县公安局 在借调的一 次执行任务中 违法剥夺某人人身自由 在这里 B 是行政赔偿义 务机关 A县办公室 B县公安局 C县人民政府 D县人事部门 6对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼 由 AB 人民法 院管辖 A被告所在地 B原告所在地 C公安机关所在地 D原告选择 7法定代理人的代理权是基于亲权或监护权而产生的 因而其在诉讼 中居于 AB 的诉讼地位 A与被告相类似 B与原告相类似 C 核心 D主导 8行政诉讼第三人包括 ABD A原告 B被告 C代理人 D第三人 9行政诉讼法律关系的主体主要有 BC A人民法院 B诉讼参加人 C诉讼参与人 D人民检察院 10决定一经送达即发生法律效力 A A当事人对人民法院的决定一律不准上诉 B当事人不服时 有权在接到决定之日起10日向上一级人民法院提起 上诉 C当事人不服时 有权在接到决定之日起7日内向上一级人民法院提 出上诉 D当事人不服时 有权在接到决定之日起5日内向上一级人民法院提 起上诉 三 名词解释 1行政法律事实 行政法律事实是指由行政法规范所规定的能够引起行政法律关系发 生 变更或者消灭的客观现象或者事实 2资格许可 资格许可是指行政主体应申请人的申请 经过一定的考核程序核发 一定的证明文书 允许其享有某种资格或具备某种能力的许可 3要式行政行为 要式行政行为 指必须依据法定的方式进行或者必须具备法定的形 式才能生效的行为 4行政不当 行政主体及其执行公务的人员 在执行行政管理过程中作出的行政 行为合法但不合理 四 简答题 1简述行政法的法源的形式 一 宪法 宪法本身不是行政法 它是国家的根本大法 具有最高的法律效 力 也是一切立法的依据 宪法还是行政法的效力渊源 二 法律 法律指国家中央立法机关制定的法律 在我国 中央立法机关是全 国人大及其常务委员会 由全国人大或者全国人大常务委员会制定的规 范性文件 就是法律 具体而言 作为行政法的渊源的法律有两种情 况 一是整部法律都属于行政法 二是整法律中只有一部分属于行政法 三 行政法规和部门规章 行政法规是国务院制定的规范性文件的总称 部门规章 是国务院 各部制定的规范性文件的总称 行政法规和部门规章 直接产生于行政 管理过程中 具有很强的可操作性 成为行政法的最主要的渊源 四 地方性法规和地方行政规章 自治条例和单行条例 地方性法规 是指省 自治区 直辖市的人民代表大会及常务委员 会 省 自治区人民政府所在地的市 国务院批准的较大的市以及经全 国人大和全国人大常委会批准设立的经济特区的人民代表大会及其常委 会 在不与宪法 法律相抵触的情况下制定的规范性文件的总称 地方行政规章 是指省 自治区 直辖市人民政府所在地的市 国 务院批准的较大的市的人民政府 根据法律和行政法规 所制定的规范 性文件的总称 自治条例和单行条例 是指民族自治地方的人民代表大会 依据宪 法及民族区域自治法的规定 根据自治地方的特点和实际 所制定的规 范性文件 地方性法规和地方行政规章 自治条例和单行条例包含有大量的行 政法规 因此也是行政法的重要的渊源 五 与行政法有关的法律解释 法律解释本身是对法律条文的含义的阐明 确定 一般与相应的法 律具有同等的效力 也属于法律的范畴 与行政法有关的法律解释 因 此也是行政法的一个渊源 但不是主要的 另外 我国缔结或加入的国际公约或条约 如涉及到行政管理方面 的 也属于行政法的渊源 2简述行政许可的特征 行政许可具有以下的特征 1 行政许可是依申请的行政行为 2 行政许可的内容是国家一般禁止的活动 是对一般禁止活动的 解禁 3 行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利 的具体行政行为 4 行政许可是一种外部行政行为 5 行政许可是一种要式行政行为 3简述一般行政监督的主要方式 1 报告工作 2 执法监督检查 3 审查批准 监督主体对监督对象的普遍行政行为 具体行政行 为进行审阅核对并加以确实的行为 4 备案 根据法律规定或上级行政机关的要求 监督对象将其制 定的规章及其它规范性文件或某些重大行政行为的书面材料报上级行政 机关供其了解情况的行为 5 行政复议 通过行政相对人提起行政复议的方式 对下级或所 属工作部门具体行政行为的合法性进行审查的一种监督方式 6 惩戒 对于下级人民政府所属工作部门的违法行为 各级政府 可视情节轻重作出不同的惩戒处分 五 论述题 1论述行政主体的特征 行政主体具有以下的特征 1 行政主体是享有国家行政权力 实施行政活动的组织 2 行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织 3 行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组 织 2论述追偿制度与赔偿制度的关系 追偿制度与国家赔偿制度是直接相关的 只有在国家成为赔偿责任 主体的前提下 国家才可以行使追偿的权利 目前 世界各国都把追偿 制度作为国家赔偿的一项重要制度确定下来 但追偿制度本身并不是与 国家赔偿制度同时发展的 而是国家赔偿制度同时发展的 而是国家赔 偿制度发展完善的一个主要体现 理论的发展 对国家赔偿的实践起了 良好的指导作用 从19世纪后期开始 世界上就有了关于国家赔偿的立 法和判例 20世纪50年代以后 开始承认行政主体对公务员的直接损害 赔偿权 促进了行政追偿制度的发展 形成了国家直接赔偿公民的损 失 然后再向有违法行为的公务员追还所支付的赔偿费用的三方关系 使得人民利益 公务员的利益 国家利益得到平衡 行政追偿制度便成 为国家赔偿制度的一个组成部分 六案例分析 案情摘要 略 问题 结合所学知识分析本案应以哪个机关为行政复议机关 答 行政复议法第12条规定 对县级以上的地方各级人民政府工作 部门的具体行政行为不服的 由申请人选择 可以向该部门的本级人民 政府申请行政复议 也可以向上一级主管部门申请行政复议 根据该条 规定 市自考办作出决定处罚考生 考生可以向市人民政府申请行政复 议 也可以向省自考委申请行政复议 作业四 一填空题 1行政职责是指行政主体在行使职权过程中 必须承担的 法定义 务 2行政职务的产生主要有四种程序 选任 委任 调任 聘 任 3行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的 权利 和 义务 表现出来的 4从法律意义上讲 行政立法程序必须遵循两个原则 一是 民主原 则 二是 效率原则 5行政合同的缔结方式主要有招标 拍卖 邀请发价 直接磋 商 等方式 6根据强制执行的对象分为 对财产 行为 人身 三种执行方 式 7行政处罚案件由 违法行为发生地 的县级以上人民政府具有行政 处罚权的行政机关管辖 8申戒罚的具体形式有 警告 和 通报批评 9行政赔偿责任的归责原则主要有 过错责任 原则 危险责 任 原则 违法责任原则 二选择题 1下列属于行政行为的是 C A某县民政局建设办公楼的行为 B某县民政局起诉建筑公司违约的行为 C某县民政局越权处罚违法的建筑公司的行为 D某县民政局依建筑合同奖励建筑公司的行为 2行政法的调整对象是 B A行政关系B行政法律关系 C外部行政关系D行政管理关系 3下列四个选项中 其效力等级从高到低依次是 ACBD A法律B地方性法规 C行政法规D规章 4 ABCD 有权制定地方性法规 A省 自治区 直辖市的人大和人大常委会 B经济特区市的人大和人大常委会 C省 自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会 D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会 5 行政诉讼撤销判决有 A BD 等几种形式 A判决全部撤销B判决部分撤销 C判决撤销不合法的主体资格D判决撤销并责成被告重新作出具体行 政行为 6当事人对财产保全的裁定不服的 可以申请复议一次 复议期间 A A不停止裁定的执行 B停止裁定的执行 C裁定执行与否由当事人决定 D中止裁定的执行 7在行政诉讼法律关系中 原告特有的诉讼权利之一是 B A委托诉讼代理人 B撤诉 C申请回避 D提出上诉 8经复议机关复议 复议机关改变原具体行政行为的 B 是被 告 A原机关和复议机关 B复议机关 C申请回避 D提起上诉 9作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关 属于 A A行政法律关系主体的变更 B行政法律关系客体的变更 C行政法律关系内容的变更 D行政法律关系的消灭 10 中华人民共和国治安管理处罚条例 第44条规定 对违反交 通管理行为处罚的实施办法 由国务院另行制定 属 B A创制性立法 B授权性立法 C实施条例立法 D职权立法 三 名词解释 1国家行政机关 国家行政机关是指一个国家的统治阶级根据其统治意志 依照宪法 和有关法律的规定 行使国家权力 组织管理国家行政事务的机关 2行政许可 行政许可 是指行政主体根据行政相对方的申请 经依法审查 通 过颁发许可证 执照等形式 赋予或确认行政相对方从事某种活动的法 律资格或法律权利的一种具体行政行为 3行政处罚 行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民 法人或其它组织 给予制裁的具体行政行为 4行政诉讼 行政诉讼是指公民 法人或其他组织认为行政机关和法律法规授权 的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益 依法定程序向人民法院起 诉 人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下 对具体行政行为的 合法性进行审查并作出裁决的制度 四 简答题 1简述划分个人行为与机关行为的标准 划分个人行为与机关行为的标准主要有三个 1 公务员的行为以所 属机关名义作出的 属机关行为 以自己名义作出的 则属个人行为 2 公务员的行为是其职责范围内作出的 属于机关行为 如果超越职 责范围 必须结合第一标准和第三标准综合认定 3 公务员的行为是 执行机关的命令或委托 不管机关的命令或委托是否超越权限 属机关 行为 2简述被委托组织与被授权组织的区别 被委托组织和被授权组织存在很大差别 被委托组织不具有行政主 体资格 而被授权组织则有 具体区别如下 1 性质不同 被委托 组织不具有法律 法规的授权 不是行政主体 只能以委托的行政主体 的名义作出具体行政行为 而被授权的组织则享有法律 法规的授权 属于行政主体 2 产生的依据不同 被委托组织的权限 范围 只 能依行政主体的行政委托行为产生 被授权组织的行政主体资格则由法 律 法规的授权而产生 行为的后果不同 被委托组织的行为后果的法 律责任 由行使委托权的行政主体承担