个人理财产品质押贷款的风险及法律障碍.doc

个人理财产品质押贷款的风险及法律障碍银行个人理财产品质押贷款存在汇率风险和操作风险等风险隐患，同时，其还面临诸多法律障碍。（一）个人理财产品质押贷款的风险一般来说，个人理财产品可质押贷款只针对部分产品，绝大多数银行只接受保本产品进行质押贷款。但也有个别银行非保本理财产品也可质押，风险比保本类产品高。目前法律上并没有禁止对非保本产品进行质押贷款，但非保本产品如若出现收益问题，银行可能会由此承担贷款风险。外汇理财产品质押贷款也曾受到银行的推行，外汇波动比较大，外汇理财产品质押贷款的汇率风险很可能大于利率风险。不过目前，多家银行已暂停该项业务。部分仍有外汇质押贷款业务的银行，风险控制的力度比先前有所加强，以民生银行为例，该银行仍可通过个人外汇理财产品进行质押贷款，但该银行在贷款发放后将自动冻结客户理财资金，这一点不同于之前银行对于外汇理财产品可多次贷款，并可将贷款资金用于炒汇的情况。此外，个人理财产品作为合同权利质押这样一种普通债权质押，既无权利凭证可以交付，也无管理机关可以登记，所以以个人理财产品操作权利质押，连起码的“物权公示”都做不到，对“出质人行使权利限制”更是无从谈起。以个人理财产品作为权利质押标的，是否属于担保法75条第4项“其他权利”，要结合具体的理财产品来考虑；而为规避操作上的风险，则需要对现有理财产品针对性地进行法律改造设计，以使理财产品符合权利质押的法律要求。（二）个人理财产品质押面临的法律障碍银行个人理财产品质押主要面临以下法律障碍：1、理财产品质押没有法律依据我国物权法第223条列举了6种可质押的标的。除了物权法中列举出的6种可质押的权利标的之外，只有法律、行政法规规定的可以出质的财产权利才可以进行质押。但是我国目前并没有相关的法律、行政法规对商业银行理财产品的质押进行规定，所以商业银行理财产品的质押不论从哪个角度上看，在现阶段都找不到法律依据。我国物权法采取物权法定原则，在法律没有明确规定的情况下，理财产品不能作为质物。2、理财产品质押无法满足公示性的要求关于质押的公示方式，我国物权法认为，我国法律对于权利质权的公示方式有两种形式，即以交付或登记，且交付或登记是质押合同的生效要件。在理财产品中，商业银行与投资者之间签订的是理财合同，商业银行理财产品持有人手中并没有所谓的“权利凭证”，所以其不存在交付“权利凭证”的情况。同时，由于商业银行理财产品是近些年来新兴的金融产品，再加上各家商业银行的理财产品各异，并没有统一标准，在我国现行制度下并没有与商业银行理财产品相关的登记机构，也就不存在向相关的登记机构进行登记的情况。所以，即使商业银行理财产品符合我国法律关于权利质押的规定，其在公示上也存在一定的困难。3、理财产品质押不具有对抗作用，在优先受偿上存在法律障碍在银行理财产品质押的实际操作中，银行通常采取冻结止付个人理财资金账户的措施，虽然这种操作可以很好地控制个人理财资金账户及其对应理财资金，但实际上并不能起到对质押担保进行公示的效果，往往也不能对抗善意第三人和有权机关的冻结、扣划行为，因而债权人就理财产品优先受偿的目的可能面临较大的风险。作为质权人的商业银行，不知什么时候就会遭到司法机构的冻结和扣押，却没有办法对自己的权利进行保护。优先受偿权是法定受偿权的一种，是法律规定的某种权利人优先于其他权利人实现其权利的权利。我国相关法律并没有对商业银行理财产品是否具有优先受偿性进行规定，商业银行理财产品的优先受偿无法真正实现。对抗作用和优先受偿权是质权的重要的组成部分，同时也是质权设置的重要目的，没有对抗作用和优先受偿权，质权的行使就如同虚设，也违背质权设立的初衷。4、理财产品质押没有质权保全权物权法第216条规定了质权保全权。理财产品的价值具有浮动性，其随着市场的变化而迅速变化。由于我国现行法律没有对商业银行理财产品的质押的合法性进行规定，所以质权保全权也无法应用于理财产品，当出现理财产品价值下降的时候，没有相关的法律进行保护，同时在现实操作中也没有相应的做法来保护质权人即各商业银行的利益。由于质权保全权关系着各商业银行的切身利益，因此，质权保全权得不到保护这也是商业银行理财产品质押所存在的法律障碍之一。5、理财产品只能在发行银行质押，不能成为通用的可质押标的从现有的少量的可质押的理财产品来看，投资人只能将理财产品质押给发行理财产品的银行，不能向其他银行质押，更不能成为非银行债务的质押标的，这就使得理财产品的质押产生了很大的局限性。从现在各商业银行的相关规定来看，各商业银行均不接受其他商业银行理财产品在本商业银行的质押行为。商业银行理财产品作为一种权利进行质押，无论在哪家商业银行质押都无本质上的区别。与理财产品性质相类似的证券、股票等其他权利质押规定中也鲜见含有限制选择质权人的规定。如果理财产品能够成为可质押的标的，那么它就应当是通用的，不仅在发行银行可以质押，在其他银行也可以质押；不仅可以担保银