证券法概述ppt课件.ppt

,第十一章证券法概述,1,第一节证券概述,一、证券的概念（一）证券（二）证券的范围二、证券的特征三、证券的分类四、证券的发展,2,一、证券法中证券的概念,中国证券法中证券的概念：旧证券法：股票公司债券投资基金券,3,新证券法,第二条在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用中华人民共和国公司法和其他法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用本法；其他法律、行政法规有特别规定的，适用其规定。证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。,4,美国证券法中证券的概念,美国1933年证券法第二章规定；证券一词，系指任何票据、股票、库存股票、公债、公司信用债券、债务凭证、息票或参与任何分红协定的证书、以证券作抵押的信用证书、组建前证书或认购书、可转让股份、投资合同、股权信托证书、证券存款单、石油煤气或者其它矿产小额利息滚存权、任何股票的出售权、购买权、买卖选择权或优先购买权、存款证明、一类证券或者证券指数（包括其中任何利益或者以其价值为基础）,5,或者在全国证券交易所中与外汇有关的任何股票的出售权、购买权、买卖选择权或优先购买权；还包括一般说来被普遍认为是“证券“的任何权益和凭证，或者上述任何一种的息票或参与分红证书、暂时或临时证书、收据、担保证书、认股证书、订购权、购买权。,6,中国证券法对证券概念狭隘界定的原因与缺陷,7,案例：广东省高州市农业发展总公司西安办事处非法集资案1998年11月29日，该公司在西安三秦都市报用较大篇幅刊登招商引资广告，称定于12月1至6日在西安召开“广东国营名优水果示范基地到古城招商洽谈会”。广告内容极具诱惑力，称该项目投资风险小、收益有保证。投资人拥有土地使用权、果树所有权和果实收益权，承诺一次性投资18万元，5亩龙眼（桂圆）不用你种植、不用你管理、不用你销售，连片开发种植，分散合作经营。50年预测回报可达400万元。届时，高州市政府领导及名优水果培育人将参加现场洽谈，陕西省公证处现场对合同公证，中保财产公司对果种提供保险，招商会现场交全款者9.5折优惠，每日前18名交全款者9折优惠等等。,8,中国人民银行、国家工商行政管理局联合下发的关于进一步打击非法集资等活动的通知（银发1999289号）明确规定了利用果园或庄园开发形式进行的非法集资形式。中国人民银行关于严禁利用庄园开发进行非法集资的紧急通知（银发1999509号）文件明确提出利用庄园开发形式进行的“招商”活动属于非法集资，应予以查禁和取缔。最终，上述招商洽谈会被中国人民银行原陕西省分行查禁。在美国，类似的做法被视为1933年证券法第2节a（1）界定的“投资合同”，属于证券范畴。,9,案例：SECv.W.J.HoweyCo.豪威公司和豪威山间服务公司是在美国佛罗里达州注册的公司。豪威公司在佛罗里达州的大湖县拥有大片柑橘地，每年种植大约500英亩柑橘树，将其中的一半留给自己，另一半以保证契约的形式卖给各地的投资者，以便为业务的进一步发展融资。豪威公司与每个投资者都分别签订一份土地销售合同和一份服务合同，并告诉他们，如果没有专门的服务安排，投资于柑橘树是不可能成功的。,10,服务合同的有效期一般为10年，赋予豪威山间服务公司租赁权以及对柑橘地“完全和完整”的占有。在合同期间，豪威山间服务公司对柑橘树的种植及柑橘的收获和销售拥有完全的判断、决策和管理权，未经其许可，土地购买者无权进入柑橘园或销售柑橘，因此后者并不能对特定的柑橘果实主张权利。买卖双方对于土地和产品甚至不是联营，买方只是在收获季节收到一份表示他那一份收益的支票。柑橘地的购买者大多不是佛罗里达当地人。他们主要是商人或者职业人士，缺乏培育和照料柑橘树所必要的知识、技能和设备。他们是被巨大的预期利益所吸引。,11,SEC认为，上述三份契约共同构成了1933年证券法第2节a（1）下的“投资合同”，属于受SEC监管的“证券”。该公司未经登记就采用“州际商务信函和通讯手段”发行，违反了证券法，因此向法院提起禁止令诉讼。1946年，最高法院宣称：“证券法中的投资合同是指一个合同、交易或者计划，一个人据此：（1）利用钱财投资；（2）投资于一个共同企业；（3）受引导有获利愿望；（4）利益仅仅来自发起人或第三方的努力。”因此支持了SEC的主张。,12,此后，法院对“HoweyTest”中的最后一个要素进行了修正：在SECv.KoscotInterplanetary,Inc一案中，该公司利用金字塔式结构销售化妆品。购买者从自己拉来的客户身上分享提成，按揽客量和交易额依次升级，每一级人自动享受下一级人拉来的客户的提成收益。SEC认为该销售结构属于证券。初审法院认为，根据HoweyTest，投资合同“仅仅来自第三方的努力”，而本案投资人并非没有自己努力。,13,第5巡回法院采用SECv.GlennW.turnerEnterprise,Inc一案中确立的“功能”判断方法，认为“仅仅（solely）”并不意味着完全排除投资者的努力，而是看其努力是否重要（significant）。本案中，投资者虽然付出了努力，但其努力只是名义上的、不显著的，因此该销售结构构成“投资合同”。根据这一修正，连锁经营协议通常不被界定为证券。,14,（一）证券的概念是指以证明或者设定权利所做成的书面凭证，表明证券持有人或者第三人有权取得该证券所记载的特定权益。,15,附：有价证券的概念与特征,19世纪末德国法学家布伦拿（Brunner）首次提出有价证券（Wertpapier）的概念：有价证券是表彰私权之证券，其权利的行使与移转以持有证券为必要条件。,16,有价证券在中国立法中的使用,公司法第一百六十条本法所称公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。民事诉讼法第一百八十九条债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：,17,有价证券的分类,1、无记名有价证券与记名有价证券；2、债权证券、物权证券、社员权证券；3、大量证券（Massenpapier）与个别证券（Einzelpapier）；4、设权证券与非设权证券；5、要式证券与不要式证券；6、完全有价证券与不完全有价证券；,18,有价证券的功能,权利流通康芒斯制度经济学：“债权的自由转让，比千万座矿山都重要。”,19,体系,证书证券：金券资格证券有价证券：支付证券：票据资本证券：股票、公司债券货品证券：提单,20,（二）我国证券法意义上的证券证券法第二条：“在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用中华人民共和国公司法和其他法律、行政法规的规定。“政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用本法；其他法律、行政法规另有规定的，适用其规定。“证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。”,21,1.股票2.债券3.证券投资基金4.证券衍生品种,22,1、证券是一种投资凭证。证券是投资者权利的载体，投资者的权利是通过证券记载，并凭借证券获取相应收益的。2、证券是一种权益凭证。证券体现一定的权力，如股票体现的是股权，而债券则代表了债权。3、证券具有流通性。是一种可转让的权利凭证，其持有者可以随时将证券转让出售，以实现自身权利。,二、证券的特征：,23,三、证券的分类,我国学术界一般将证券法上的证券分为股票、债券、投资基金券和证券衍生品种等。1、股票-股份的载体。它是指股份有限公司发行的，表示股东按其持有的股份数额享受权益和承担义务的书面凭证。投资者通过购买股份有限公司的股份而成为其股东，股东凭股票行使股东权。,24,2、债券。它是发行人依照法定程序发行的，约定按期向持有人支付利息和偿还本金的有价证券，债券是表明债权债务关系的一种书面凭证。,25,3、投资基金券。它是指发行人向社会公众发行的，表明持有人按照所持基金单位数享有相应权利，承担相应义务的书面凭证。根据我国证券投资基金第2条规定，在中华人民共和国境内，通过公开发售基金份额募集证券投资基金（以下简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动，适用本法；投资基金券是一种介于股票和债券之间的有价证券，可以在证券市场上进行流通。,26,4、证券衍生品种5、国务院认定的其他证券,27,四、证券的发展,1、证券从有纸化向无纸化转变2、证券向金融商品的转化,28,29,30,31,证券无纸化立法,32,五、证券持有与证券权利1、持有2、方式直接持有间接持有,33,六、证券账户1、如何理解？2、谁在支配？,34,问题：,证券的交付方式？,35,总结：,证券账户与投资者的关系证券账户与证券公司的关系证券账户与中国证券登记结算公司的关系,36,第二节证券法概述,37,一、证券法的起源,（一）、现代证券法的典范：美国证券法的起源（二）、中国证券法的起源,38,美国证券法的起源,（一）美国州证券法-蓝天法的起源（二）美国联邦证券法的起源,39,（一）美国州证券法：蓝天法的起源,1、为什么称蓝天法？2、蓝天法为什么首先出现在堪萨斯州？3、堪萨斯州蓝天法的影响4、蓝天法规制证券市场的方法5、蓝天法的合宪性审查,40,1911年，美国的堪萨斯州通过了一部管理证券发行的综合性法律，史称“蓝天法”（blueskylaw）。,41,1、为什么称为蓝天法？主要原因在于该法的立法目的是防止证券欺诈其含义在于：欺诈到了何种程度？把蓝天当作地产出卖；或者说，那些骗子除了拥有蓝天外，什么都没有。,42,经过研究发现，“蓝天”一词最早使用于1910年堪萨斯州银行事务专员J.N.Dolley举行的一次新闻发布会上。,Dolley在那次新闻发布会上抱怨说，“堪萨斯州人民大量的钱被这些骗子和买卖蓝天的商人们骗走了。”从Dolley的话中可以看出，他所指的“蓝天”一词是当时美国文化经常使用的一个词汇，但是Dolley并没有为这个术语提供什么解释。,43,JonathanR.MaceyGeoffreyP.Miller1991年认为：,“蓝天法”一词不太可能是在1910年左右被造出来的，这词极有可能出自堪萨斯州，它在堪州很早就被用于指称证券法领域之外的一些其他类型的欺诈行为（最有可能是拓荒时代的欺诈性土地推销），因为证券欺诈法的用词需要，“蓝天法”一词被简单地借用了过来。也许在美国的一些老的idiom词典中，会发现bluesky这两个词与欺诈有关。,44,2、蓝天法为什么出现在堪萨斯州？堪萨斯是一个农业州，最早的证券法没有出现在证券业发达的纽约州，却出现在农业州堪萨斯。主要原因是美国东部的证券商欺诈和伤害了堪萨斯人。,45,在二十世纪早期，堪萨斯州是一个农业州，拥有着巨大的财富，但是市场简单而淳朴。因此，堪萨斯州就成为城市化较深的东部人企图进行欺诈性证券交易的主要目标，堪州人也成为股票骗子眼中的一块肥肉。许多人以根本就不存在的美国中部矿场、种植园，或者以新加入州的灌溉项目为诱饵，许诺丰厚的回报，借以发行证券，欺骗堪萨斯农民，甚至许多以欺骗寡妇为主。,46,堪萨斯的银行事务专员Dolley认识到了这些骗子们给堪萨斯带来的负担，他曾经抱怨说，堪萨斯州的寡妇们正在被欺诈性证券的券商们骗得一干二净，州立法机关应当“把这些金融毒瘤从堪萨斯州赶出去”。但是在蓝天法制定之前，堪萨斯州却没有惩罚这些证券欺诈行为的法律。堪萨斯州迫切需要通过一项法律，以保护本州的利益。,47,于是，Dolley开始行动了。他成功地游说了堪州立法机关在1911年采纳了他的建议，制定了美国历史上第一个蓝天法。,48,以上所述是表面原因，实质上还有深层原因：就是在堪萨斯蓝天通过的背后，还有一个实力强大的利益集团在积极的推动这部法律的通过，这就是堪萨斯的银行、小企业和农民等利益集团。,49,因为证券投机导致的直接后果是，大量的社会资金流向了证券市场。这一结果是美国各地的精英证券承销商、债券发行人和大银行希望看到的，因为他们或者从中获得了充足的资金，或者从中赚得了丰厚的佣金。然而，对于小银行、州立银行的监管者、农民、小企业来说，这不啻是一场灾难，因为他们或者失去了潜在的储户的存款，或者不能再从这些小银行贷出生产经营所需的资金了这将直接损害他们的利益。,50,于是，后者对各州的立法机关进行了积极的游说，他们希望本州制定蓝天法，希望通过蓝天法遏制来自证券发行人、承销商在潜在储户资金的竞争。他们当然成功。,51,此外，美国的民粹主义意识形态也促成了这部法。民粹主义的含义populism，美国民粹党，代表农民和普通民众的利益。民粹主义也影响了美国的公司的股权结构，股权分散，不同于德国的万能银行对公司的控制。民粹主义也对美国反垄断法的出现有重要影响。,52,3、堪萨斯蓝天法的影响,堪萨斯州蓝天法在反证券欺诈上似乎取得了巨大的成功。在堪萨斯州证券法制定不久，美国其他几乎所有的州以及英国、德国、加拿大都与Dolley联系，希望能够在本州或本国复制堪萨斯州的蓝天法。,53,随后，美国各州纷纷仿效，先后制定了与堪州蓝天法相类似的证券法，后来被统称为“蓝天法”。从1911年到1931年，美国48个州中有47个州制定了蓝天法。因此，在1911年到1933年二十多年的时间里，美国的证券市场就是由这些蓝天法进行管制的，直到1933年第一部联邦证券立法1933年证券法通过后，联邦管制始告启动。,54,4、蓝天法对证券市场规制的基本方法：,证券商登记和股票登记在这些登记制度背后，政府管理部门拥有巨大的权力，这种权力称为MeritReview。官员有权对证券商的商誉和股票的价值进行实质的审查，有权拒绝登记，和撤消登记，权力很大。,55,蓝天法规制证券市场的方法,MeritReview证券商登记和股票登记政府具有实质审查的巨大权力,56,(二)美国联邦证券法的起源,1、背景：1929-1933经济危机2、美国议会对证券市场崩溃的调查：PecoraInvestigation3、联邦立法的证券规制方法：信息披露4、信息披露哲学的渊源,57,1、背景：美国1929年-1933年经济危机,Since1929,fortyper-centofallAmericanbankshadclosed百分之四十的银行倒闭whiletheaccountsofninemillionindividualsandfamilieswereforeverlost.九百万个帐户因银行的破产而消失TheNewYorkStockExchangewasafifthofits1929valueandbythetimethenewpresidentwasinaugurated,therewouldbeseventeenmillionunemployed一千七百万人口失业,58,EventhemusicwasDepressionmusic:Brother,CanYouSpareADime?流行音乐也是悲伤的。兄弟，能给一毛钱吗？,59,60,61,62,63,PolicestandguardoutsidetheentrancetoNewYorksclosedWorldExchangeBank,March20,1931.,64,65,66,Hoovervilles胡佛村庄Hooverblankets胡佛毛毯Hooverleather胡佛皮革Hoover-mobiles胡佛自行车Hooverhogs胡佛猪,67,68,罗斯福总统,69,2、美国议会对证券市场崩溃的调查：Pecora调查,in1933,FerdinandPecora,aNewYorklawyer,becamechiefcounselforaU.S.SenatecommitteeinvestigatingWallStreet华尔街调查委员会.。,70,Pecorainvestigation,Thehighly-publicizedprobe,whichbecameknownasthePecorainvestigation,lastedayearandahalf一年半,uncoveredevidenceofquestionablepracticesandoutrightwrongdoingonWallStreet,andhelpedspursuchimportantNewDealreformlawsastheGlass-SteagallBankingAct,theSecuritiesAct,andthePublicUtilityHoldingCompanyAct.这一调查影响了新政时期的证券立法,71,In1939,Pecora,whowasbythenaNewYorkStateSupremeCourtjudge,publishedanaccountoftheWallStreetinvestigation,WallStreetUnderOath宣誓下的华尔街.HeobviouslysentasignedcopyofthebooktoJusticeBrandeis,whothankshimforithere.,72,3、联邦立法的证券规制方法,两种选择：蓝天法的MeritReview信息披露：在证券发行中，如果所有的相关的信息都得到了充分、公正的披露，那么，投资者的利益就得到了成分的保护。1933年证券法采纳了后者。,73,4、证券规制信息披露哲学的渊源,a.1900年英国公司法规定发行股票必须publicdisclosure公开披露b.布兰戴思LouisD.Brandeis,OtherPeoplesMoney-andHowtheBankersUseIt.别人的钱，银行家怎么用它？,74,南海公司事件后，英国泡沫公司取缔法在19世纪初期受到一系列法庭判决的冲击，并最终在1825年予以废止，股份公司和股票市场获得了一个发展的良机。在吸取“南海公司事件”等的教训后，在投资者需求的积极推动下，英国开始加强对股票市场的监管，并于1844年颁布了股份公司法。该法首次规定公司董事向股东提呈资产负债表，资产负债表必须经公司监事审计。,75,LouisD.Brandeis,76,OtherPeoplesMoney-andHowtheBankersUseIt.,CHAPTERV:WHATPUBLICITYCANDO,77,Sunlightissaidtobethebestofdisinfectants;electriclightthemostefficientpoliceman.,78,5、法经济学对信息披露哲学的阐释,在金融经济理论中，关于证券市场效率问题最有影响力的理论应首推EFFama在1970年提出的“有效率市场假说”(EfficientMarketHypothesis)。该假说认为，若证券市场在价格形成中充分而准确地反映全部相关信息，则称该市场为有效率的。,79,（二）中国证券法的起源,1981年中华人民共和国国库券条例1984年上海飞乐音响北京天桥百货1985-1989年地方证券立法1992年邓小平南巡讲话1992年之后的证券立法,80,81,82,83,邓小平南巡讲话,84,1992年之后的证券立法,1992年股份有限公司规范意见1993年股票发行与交易管理条例1993年禁止证券欺诈行为暂行办法1993年公司法1992年8月，全国人大财经委员会成立了证券法起草小组，1998年12月12月29日九届人大六次会议通过，1999年7月1日开始实施。,85,2001年股市大辩论10多年中国证券市场的政治经济学的总结：政府：挽救国有企业财产分配运动,86,2005年证券法修改,主要问题：证券概念的扩大公开发行的概念混业经营分业经营证券交易的方式证监会的权力证券交易所的形式,87,二、证券法的概念,广义的证券法是调整证券发行、交易和证券监管过程中发生的社会关系的法律规范的总称狭义的证券法仅指证券法典。,88,三、证券法的调整对象：,法律的调整对象是指法律要促进、限制或保护的社会关系的范围。证券法的调整对象是证券关系。所谓证券关系是指因证券的发行、交易、监管及其他相关活动而产生的社会关系。证券法调整的证券关系具体包括以下几方面的内容：,89,1证券发行关系证券发行是指证券发行人以筹集资金为目的，将证券出售给投资者的行为。证券发行关系是指证券发行人、证券主管机关、证券经营机构、证券投资人等证券法律关系主体在证券发行过程中形成的社会关系。,90,2证券交易关系证券交易关系是指证券投资者在证券市场上转让证券或采取其它方式处置证券而与其他投资者发生的交易关系。,91,证券交易关系以证券买卖关系为主要形式，还包括证券质押关系、赠与关系、继承关系及其它以证券为标的的交易关系。在证券市场活动中，最频繁最活跃和风险最集中的是证券交易行为，故而证券交易关系是证券法的主要调整对象。,92,3证券监督管理关系证券监督管理关系是指证券主管机关和证券自律管理组织对证券和证券活动进行组织、协调、监督、管理过程中产生的各种社会关系。对证券市场进行监管是确保其安全高效运行的重要条件，也是维护良好的证券市场秩序的主要手段。,93,因而各国证券法律均对证券监管问题作出不同程度的规定，确立了各自适合本国国情的证券监管体制，我国实行以中国证监会集中统一管理为主，证券交易所和证券业协会自律管理为辅的证券管理体制。,94,4与证券发行交易有关的其它经济关系证券市场是有众多主体参与的综合性市场。在证券市场上除了发行者与投资者之间，投资者与证券商、证券交易所之间、投资者相互之间发生各种经济关系以外，发行者、投资者与承销商、证券保管、清算等机构之间还存在着因证券承销、保管过户等而发生的经济关系。,95,这些关系是建立在平等互利、等价有偿、诚实信用的基础上的，对这些经济关系也由证券法加以调整。,96,四、证券法的基本原则,公开、公平、公正原则自愿、有偿、诚实信用原则国家统一监督管理和证券业自律管理相结合的原则分业经营、分业管理,97,（一）公开、公平、公正原则1公开原则证券法最核心的原则。美国法官布兰迪斯（BRANDYS）：“阳光是最好的防腐剂，灯光是最好的警察。”从保护商业秘密到保护股东的知情权：从保密到公开公开原则具体体现为信息披露制度，其具体要求为：全面、真实、及时、易得、易解。,98,2公平原则机会公平、程序公平：法律不保证投资证券一定盈利，仅保证公开与公平3公正原则公正立法、公正执法与公正司法公正立法：更多地站在中小股东的立场上公正执法：证监会的立场公正司法：民事赔偿领域从司法不干预到逐步干预,99,2001年，中国证