第五章--企业年金基金信托型治理机构

第5章企业年金基金信托型治理机构,第一节信托的基本原理第二节养老金的托管问题第三节中国信托型企业年金基金治理结构第四节中国企业年金信托立法和信托精神,第一节信托的基本原理,一、信托的产生和含义1、信托的由来：原始的信托行为发源于数千年前古埃及的“遗嘱托孤”。信托最早的文字记载是公元前2548年古埃及人写的遗嘱，其中指定其妻继承财产，其子为受益人，并为其子指定了监护人。从法律的角度讲，信托源于罗马法“信托遗赠”制度。罗马法中规定：在按遗嘱划分财产时，可以把遗嘱直接授予继承人，若继承人无力或无权承受时，可以按信托遗赠制度，把财产委托或转让给第三者处理。古罗马的“信托遗赠”已形成了一个比较完整的信托概念，并且首次以法律的形式加以确定。,从操作的层面上说，现代信托起源于英国的“尤斯制”。英国在封建时代，人们普遍信奉宗教，按照当时的基督教义，信徒“活着要多捐献，死后才可以升入天堂”。这使得教会的土地不断增多。根据英国当时的法律教会的土地是免征役税的。教会土地激增，意味着国家役税收入逐渐减少。这无疑影响到了国王和封建贵族的利益。于是，13世纪初英王亨利三世颁布了一个没收条例，规定凡把土地赠与教会团体的，要得到国王的许可，凡擅自出让或赠与者，要没收其土地。当时英国的法官多数为教徒，为帮助教会摆脱不利的处境，通过“衡平法院”，参照罗马法的信托遗赠制度，创造了(尤斯)制度。尤斯制度的具体内容是：凡要以土地贡献给教会者，不作直接的让渡，而是先赠送给第三者，并表明其赠送目的是为了维护教会的利益，第三者必须将从土地上所取得的收益转交给教会。随着封建制度的彻底崩溃和资本主义市场经济的确立，契约关系的成熟，商业信用和货币信用的发展，以及分工的日益精细繁复，使尤斯制度逐渐演变为现代信托。,信托是一种特殊的财产管理制度和法律行为，同时又是一种金融制度，与银行、保险、证券一起构成了现代金融体系。但是，现代信托制度却是19世纪初传入美国后，在传入美国后信托得到快速的发展壮大起来的。美国是目前信托制度最为健全，信托产品最为丰富、发展总量最大的国家。我国的信托制度最早诞生于20世纪初，但在当时中国处于半殖民地半封建的情况下，信托业得以生存与发展的经济基础极其薄弱，信托业难以有所作为。我国信托业的真正发展开始于改革开放，是改革开放的产物。1978年，改革初期，百废待新，许多地区和部门对建设资金产生了极大的需求，为适应全社会对融资方式和资金需求多样化的需要，1979年10月我国第一家信托机构中国国际信托投资公司经国务院批准同意诞生了。它的诞生标志着我国现代信托制度进入了新的纪元，也极大促进了我国信托行业的发展。,2、什么是信托：由于信托是一种法律行为，因此在采用不同法系的国家，其定义有较大的差别。历史上出现过多种不同的信托定义，但时至今日，人们也没有对信托的定义达成完全的共识。我国随着经济的不断发展和法律制度的进一步完善，于2001年出台了中华人民共和国信托法，对信托的概念进行了完整的定义：信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。信托管理包括全权管理和部分管理。信托是委托人、受托人、和受益人之间基于特定财产的持有、管理和收益分配而发生的社会关系。上述定义基本体现了信托财产的独立性、权利主体与利益主体相分离、责任有限性和信托管理连续性这几个基本法理和观念。,3、信托的基本特征：委托人对受托人的信任。这是信托关系成立的前提。一是对受托人诚信的信任，二是对信托人承托能力的信任。信托财产及财产权的转移是成立信托的基础。信托是以信托财产为中心的法律关系，没有信托财产，信托关系就丧失了存在的基础，所以委托人在设立信托时必须将财产权转移给受托人，这是信托制度与其他财产制度的根本区别。信托关系中的三个当事人，以及受托人以自己名义，为受益人的利益管理处分信托财产是信托的两个重要特征。信托是一种由他人进行财产管理、运用、处分的财产管理制度。,二、信托当事人（信托主体）：信托主体包括委托人、受托人以及受益人。委托人是信托关系的创设者，他应具有完全民事行为能力的自然人、法人或依法成立的其他组织。委托人提供信托财产，确定谁是受益人以及受益人享有的受益权。指定受托人、并有权监督受托人实施信托。受托人承担着管理、处分信托财产的责任。应具有完全民事行为能力的自然人或法人。受托人必须恪尽职守、履约诚实、信用、谨慎、有效管理的义务。必须为受益人的最大利益，依照信托文件的法律规定管理好信托财产的义务。在我国受托人是特指经中国银监会批准成立的信托投资公司，属于非银行金融机构。受益人是在信托中享有信托受益权的人，可以是自然人、法人、或依法成立的其他组织。也可以是未出生的胎儿。公益信托的受益人则是社会公众。,三、信托的设立、变更和终止信托的设立（一）信托行为的有效要件信托行为只有有效才能使信托成立，从我国的信托法来看，信托行为的有效条件有以下几项：1、信托目的合法设立信托，必须有合法的信托目的。委托人实施信托行为都有一定的目的，只有在其目的不违反法律规定时，信托行为才有效。2、确定合法的信托财产设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法的所有的财产（包括合法的财产权利）。,3、行为的要式性设立信托，应当采取书面形式。书面形式包括信托合同、遗嘱或者法律、行政法规规定的其他书面文件等。采取信托合同形式设立信托的，信托合同签订时，信托成立。采取其他书面形式设立信托的，受托人承诺信托时，信托成立。4、信托文件应载明事项设立信托，其书面文件应当载明下列事项：（1）信托目的；（2）委托人、受托人的姓名或者名称、住所；（3）受益人或者受益人范围；（4）信托财产的范围、种类及状况。除上述所列事项外，可以载明信托期限、信托财产的管理方法、受托人的报酬、新受托人的选任方式、信托终止事由等事项。5、登记生效设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，就应依法办理信托登记。未依照法律规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办的，该信托不产生法律效力。,（二）信托无效1、信托绝对无效有下列情形之一的，信托无效：（1）信托目的违反法律、行政法规或者损害社会公共利益；（2）信托财产不能确定；（3）委托人以非法财产或者法律规定不得设立信托的财产设立信托；（4）专以诉讼或者讨债为目的设立信托；（5）受益人或者受益人范围不能确定；（6）法律、行政法规规定的其他情形。2、信托相对无效委托人设立信托损害其债权人利益的，债权人有权要求人民法院撤销该信托。债权人的申请权，自债权人知道或者应当知道撤销原因之日起1年内不行使的，归于消灭。,信托的变更（一）主体变更1、委托人的变更委托人是唯一受益人的，委托人或者其继承人可以解除信托。信托文件另有规定的，从其规定，委托人的变更是指委托人地位的继承，委托人的地位可以由其继承人继承。2、受益人的变更设立信托后，有下列情形之一的，委托人可以变更受益人或者处分受益人的信托受益权：受益人对委托人有重大侵权行为；受益人对其他共同受益人有重大侵权行为；经受益人同意；信托文件规定的其他情形。有前款第项、第项、第项所列情形之一的，委托人可以解除信托。3、受托人的变更信托是委托人基于受托人的个人的信赖而设定的。设定后的信托财产与受托人分别独立存在。信托关系为了实现信托目的而存续。特定的受托人职责终止时，信托本身并不当然终止，新受托人选任后产生受托人的变更，目的就是为了信托关系的存续。,（二）内容变更由于出现委托人所不知或者无法预见的事由，致使信托条款的履行无法实现信托目的，或将使信托目的遭受重大损害，委托人有权要求变更信托条款，使信托法律关系的内容变更，即信托主体原来享有的权利与承担的义务将发生一定的变化。（三）客体变更这是指信托财产的变更。信托财产可因委托人的追加财产而增加，也可因受托人的管理不善而减少。,信托的终止信托是以信托财产为中心的超个人、客观的法律关系。同时委托人在设定信托行为中指示的财产管理的目的实现时，或已经无法实现时，或其他信托终止的规定事由发生时，其作为法律存在而存续的根据丧失了，信托当然终止。（一）信托终止的原因有下列情形之一的，信托终止：（1）信托文件规定的终止事由发生；（2）信托的存续违反信托目的；（3）信托目的已经实现或者不能实现；（4）信托当事人协商同意；（5）信托被撤销；（6）信托被解除。,（二）信托终止的法律后果1、信托财产的归属权利人信托终止的，信托财产归属于信托文件规定的人；信托文件未规定的，按下列顺序确定归属：受益人或者其继承人；委托人或者其继承人。2、归属权利人的权利保全依照前述规定，信托财产的归属确定后，在该信托财产转移给权利归属人的过程中，信托视为存续，权利归属人视为受益人。因为信托关系虽已终止，但在自终止之时起至对信托财产的移交办理完毕之时止的这段时间内，信托仍视为继续存在，受托人仍应负管理信托财产与处理信托事务的责任，在此过程中所产生的受益权，同样应当交付给归属权利人。,3、信托财产中的债务归属信托终止后，人民法院依法对原信托财产进行强制执行的，以权利归属人为被执行人。4、受托人报酬与费用补偿权信托终止后，受托人依照信托法规定行使请求给付报酬、从信托财产中获得补偿的权利时，可以留置信托财产或者对信托财产的权利归属人提出请求。5、清算报告信托终止的，受托人应当作出处理信托事务的清算报告。受益人或者信托财产的权利归属人对清算报告无异议的，受托人就清算报告所列事项解除责任。但受托人有不正当行为的除外。,四、信托财产的产权处理传统的英美法律将财产信托建立在产权转移的基础上，而在美国现代商业化信托法律关系中，存在全权信托和部分信托。在全权信托中发生被信托财产所有权在委托人和受托人之间转移，因而产生受托人的法律责任；在部分信托法律关系中不发生被信托财产所有权的转移，即管理人的法律责任。1、信托人作为管理关系，并附带财产关系的转移；2、信托仅仅是一种管理关系，不附带财产关系的转移。,五、信托资产的管理办法信托资产的投资是受托人按照委托人的意志，以自己的名义为受益人利益而进行的投资行为。具备法定资格和注册资金的、经过主管部门准入的委托人可以在合法范围内根据信托合同的规定，对信托财产以出租、出售、贷款、投资、同业拆放等方式进行管理；根据信托目的和信托资产种类设置信托业务品种；信托资产的经验必须坚持谨慎经营原则、内部审计、报告制度等；信托资产管理人必须接受主管部门的严格监管。,六、公益信托和自益信托公益信托是指处于公益目的而设立的信托，即排除自益而设立的信托。受益人是不特定的。公益信托要满足三项与其本质相联系的要件：目的的公益性、公共利益的关联性、目的的排他性。自益信托是指为个人利益而设立的而设立的信托，受益人是确定的或可以确定的。,第二节养老金的托管问题,一、养老金计划资产托管与一般托管的差异养老金计划托管财产是基于劳动关系发生的，雇主为雇员提供的养老金储蓄是雇员劳动报酬的一部分，所以养老金计划托管与一般托管有明显差异：1、委托人的差异一般托管中，托管是一个利益主体；在养老金计划托管中，托管有两个不同利益主体，即雇员与雇主。,2、受益人的差异第一、在一般托管中，受益人通常是无偿受让人；在养老金托管中，雇员是受益人，但不是无偿受让人。第二、在一般托管中，基金所有人是托管财产的受益人；在养老金托管中，基金所有人会发生变化。第三、与一般托管相比，养老金受益人的范围比较广泛，也比较复杂。第四、参加养老金计划的雇员在达到正常退休年龄之前离开雇主企业，到退休时才有权领取相应的养老金。,3、财产转移时间不同在一般托管中，财政权利自委托合同生效时或者法定或约定的事件发生时转移；养老金计划资产是在托管过程中逐渐发生转移，甚至终止的。4、财产规模不同与一般托管相比，养老金计划的资产规模一般比较大，对安全性要求极高，投资管理更为复杂。5、托管关系的差异一般托管中，当事人之间是平行的直线运动关系，养老金托管的当事人之间的关系是线性的，或者说是立体的、重叠的三角关系。,二、养老金托管的特殊规则1、养老金托管的受托人养老金托管的受托人具有更严格的行为准则和法律义务。受托人的一切行为必须最大限度地为受益人的利益服务，即忠诚原则和谨慎原则。养老金托管的受托人包括指定受托人和委托受托人。指定受托人通常指管理企业年金计划的雇主和养老金管理委员会；委托受托人通常是指个人账户所有人通过委托合同选择的账户管理人。,2、养老金托管资产的投资原则（1）谨慎原则主要是对养老金计划资产投资经理人的要求，即严格依法和根据养老金计划管理章程为养老金计划资产制定投资决策并执行到底。（2）组合投资原则要求使用更高层次上的专业技能对养老基金进行投资，从而避免了过度保守的养老基金管理。强调：资产与负债匹配、风险与收益制衡的投资办法。3、养老金托管监管体制,第三节中国信托型企业年金基金治理结构,一、我国信托型企业年金基金治理结构分析1、我国信托型企业年金基金治理结构分析2、企业年金合同关系企业年金合同体系企业年金计划企业年金基金信托合同企业年金基金委托合同,二、企业年金计划中介服务机构的治理职责1、为企业年金提供企业年金计划设计2、为企业年金基金管理提供咨询3、为受托人选择账户管理人、托管人、投资管理人提供咨询4、对企业年金基金管理绩效进行评估5、对企业年金基金财务报告进行审计6、国家规定和合同约定的其他业务一方面是专业服务作用，另一方面是监督作用。,三、我国企业年金计划受托人的定义与角色定位1、企业年金计划受托人的定义受托人是按照委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益和特定的目的，承诺对信托财产进行管理或处分的人。企业年金理事会：在发起设立企业年金计划的企业内部设立，依托企业年金计划存在，由企业代表各职工代表以及外聘专家等人组成的特定自然人集合。法人受托机构：信托机构形式；非信托机构形式。,2、企业年金计划受托人的角色定位诚信义务审慎、有效管理义务分账管理义务信息披露义务赔偿责任企业年金计划受托人是受让企业年金基金财产并允诺代为管理处置的人，处于实施信托的中心地位，是负责企业年金基金管理运营的最终责任主体，对企业年金计划举办企业和计划参与者承担最终的法律责任。,3、我国企业年金计划受托人的指责规定和相关要求职责规定：p134企业年金计划法人受托机构的资格审查和退任要求：p134,4、企业年金理事会与法人受托机构比较,第四节中国企业年金信托立法和信托精神,一、完善信托法律以规范企业年金信托关系1、信托法存在着缺陷：一方面有些规定与企业年金信托要求相冲突。另一方面有关信托的规范方式并不完善。2、加快出台有关企业年金制度的一系列操作和监管规范应尽快制定具体的企业年金基金监管规则，建立企业年金监管技术系统，降低基金投资风险和管理风险；应贵当前社保经办机构管理的企业年金市场进行清理整顿，坚决实行政府从企业年金