防范合同订立中的法律风险

军队基建营房 2008年第4期防范合同订立中的法律风险合同是军队经济活动中的重要行为。合同管理是有效提高军队工程建设、营房管理等工作中军事、经济效益的重要途径。充分使用合同范本和强化签约技巧是规范合同行为、降低法律风险的重要举措。本文就如何防范合同订立中的法律风险进行初浅的探析。“三金”应辨清“三金包括：定金、订金和违约金。“定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时或者订立后履行前，按照合同标的额的一定比例(不超过20)，预先给付对方当事人的金钱或者其他替代物。定金是作为债权担保的一定数额的货币，它属于一种法律上的担保方式，目的在于促使债务人履行债务，保障债权人的债权得以实现。按照规定，给付定金一方如果不履行债务，无权要求另一方返还定金；接受定金的一方如果不履行债务，需向另一方双倍返还定金。“订金”一般被视为预付款，这种履约保证只是单方的，若收受方违约，只能退回原订金，得不到双倍返还；若给付方违约，收受方会以种种理由把订金抵作赔偿金或违约金而不予退还。 “违约金”是指当事人在合同订立后因一方违约应向另一方支付一定数额的金钱。合同法第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。合同法第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。”如收受定金一方违约，给付定金一方可以选择违约金条款，定金还应全额返还，也可以选择定金条款，双倍返还定金。法人及地址应详实在工作中会遇见合同当事人对于出现的质量问题需要返修时，总是以各种理由拖延，甚至拖出保修期而拒修，如法人及地址不详实就会给约束合同当事人造成很大的麻烦。为避免上诉情况发生应注意以下两点：一是核查法人。订立合同时要求提供法人的营业执照等相关文件的原件，证实法人的合法真实存在。对合同标的额较大的，还需要向法人注册的工商局查证属实。签订合同的经办人需要提供有法人出具的授权委托书，合同最终要盖法人的公章或合同专用章以及经办人签名。二是依据提供的营业执照等原件的地址，详细记录合同当事人的邮政地址以及固定电话。当合同双方因出现问题需要协商处置时，如对方回避接听电话而无法联系时，可以按照留下的邮政地址挂号邮寄维修通知单，同时收集好邮寄挂号信件的收据，这是以后法律起诉的有效证据。不可抗力应界定按照法律规定，不可抗力是指不能遇见、不能避免且不能克服的客观情况。在制定不可抗力条款时，要注意以下五点：一是界定不可抗力的范围。尤其是双方需要特别排除的条件，如：一方将遇政府划定的拆迁房行为当作不可抗力，而另一方却不同意，这就必须协商确定。二是及时通知的期限和迟延通知的责任要明确。否则因责任不明确而无法追究，如，所谓及时通知是指在事件发生后24小时?还是48小时。三是约定出具证明文件的机构。如，对于暴雨的界定是需要天气部门出具天气实况证明?还是民政部门出具灾害证明。四是不可抗力对合同的结果约定。究竟是全部解除合同?还是部分解除或是暂停履行待事件结束后再履行。五是其他与不可抗力有关的事项约定。如，减少损失采取措施的费用，是否采取保险或是约定承担。违约责任应约定违约责任是双方在合同出现问题而无法正常履行时，对如何承担责任和解决争议的事先约定。如果约定明确且合理，则在双方发生争议时，可以根据这些约定来明确责任，避免扯皮，促使违约方达成解决方案，避免诉讼风险。在实际工作中，无论合同订立之初如何友好协商，都不能完全排除争议的可能。所以在合同中约定争议解决方式的条款，应有明确的约定，从而具有可控性。根据仲裁法第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”第9条规定：“仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的，仲裁委员会或人民法院不予受理。所以在合同条款中，必须约定是选择法院或是仲裁机构来解决争议问题。两者只能选其一。履行时间地点方式应详细如何履行合同，应注意以下三点：一是明确约定履行时间，如，某月某日；对于无法确定具体履行时间的，可约定一个最长履行期限，如，某月某日之前或之后几日内。二是确定履行地点。这是合同发生纠纷确定法院管辖的一个重要证据。有些合同的履行地点是由法律规定的，如，加工承揽合同，加工地就是履行地；但有些合同则可以由合同双方协商确定的，如，营具购卖合同的交货地点可以在买方也可以在卖方。三是明确履行方式。如，加工承揽合同的材料由谁负责?营具购卖合同的运输费用由谁承担等。如果约定不明确，就会难以履行甚至引发纠纷。标的质量应明确合同标的质量是合同中容易出现纠纷的内容，主要出现的问题：一是质量标准的类别。其中既有国家标准、地方标准、行业标准还有企业标准，在合同应明确标明适用哪种标准。二是质量验收事项约定应明确。比如，验收地点在哪里?验收不合格是否有权拒绝接收?造成损害如何承担?联合验收发生分歧如何处理等