经济法修改版新第五章 外商投资企业法

经济法,第五章外商投资企业法,一、外商投资企业的概念与种类1、概念：外商投资企业是指依照我国法律的规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。,第一节外商投资企业法概述,第一节外商投资企业法概述,中国投资者包括中国的企业或者其他经济组织。外国投资者包括外国的企业或者其他经济组织或者个人。Tips:也就是说，成立外商投资企业的中国投资者不能是个人。,第一节外商投资企业法概述,2、分类：分为下列三种：（1）中外合资经营企业：中外合资经营企业（简称合资企业）是指外国投资者和中国投资者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营、并按照投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。,第一节外商投资企业法概述,（2）中外合作经营企业（简称合作企业）是指外国投资者与中国投资者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。（3）外资企业：亦称为外商独资企业。是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依法在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。,第一节外商投资企业法概述,二、外商投资企业法外商投资企业法是调整国家协调经济运行过程中发生的关于外商投资企业的经济关系的法律规范的总称。包括：中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法。,第一节外商投资企业法概述,三、外商投资企业的投资项目国家为了积极有效吸收外资，保持外商投资政策的稳定性和连续性，对外商投资项目进行了如下规定。1、鼓励类外商投资项目2、限制类外商投资项目3、禁止类外商投资项目,第二节中外合资经营企业法,一、中外合资经营企业概述1、概念：中外合资经营企业是指由外国公司，企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或其他经济组织，根据中国法律的规定，按照平等互利原则，经中国政府批准，在中国境内共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险的企业。,第二节中外合资经营企业法,2、特征：（1）主体一方为中国的公司或者其他组织，另一方为外国的公司、企业或者其他经济组织和个人。（2）在中国境内，依法取得法人资格，必须遵守中国法律法规。（3）是有限责任公司，具有法人资格，其最高权力机构为董事会。（4）按各自出资比例共担风险，共负盈亏，外国合营者出资比例一般不低于25%。,第二节中外合资经营企业法,二、中外合资经营企业的设立（一）设立条件1、设立中外合资经营企业必须经过审批：商务部或省级商务主管部门。,第二节中外合资经营企业法,2、有下列情形之一的，不予批准：（1）有损中国主权；（2）违反中国法律；（3）不符合中国国民经济发展要求；（4）造成环境污染等;（5）签订的协议章程合同显属不公平，损害合营一方权益。,第二节中外合资经营企业法,（二）设立程序1、申请2、谈判3、审批4、登记注册：30日Tips:个人独资15日，合伙企业20日,第二节中外合资经营企业法,三、中外合资经营企业的注册资本、出资方式及出资期限（一）中外合资经营企业的注册资本中外合资经营企业的注册资本是指为设立合营企业在登记机关登记的资本总额，应为合营各方所认缴的出资额之和。,第二节中外合资经营企业法,条件：1、外国投资者的投资比例一般不低于25%。2、合营企业的注册资本在该企业的经营期限内不得减少。3、合营一方如向第三者转让出资额，须经合营他方同意，并经审批机关批准，且合营他方享有优先购买权。4、合营企业的注册资本和投资总额之间应当保持一定的比例关系。,第二节中外合资经营企业法,（二）中外合资经营企业的出资方式合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。,第二节中外合资经营企业法,（三）中外合资经营企业的出资期限1、有合同约定按约定2、合同中规定一次缴清的，6个月内3、合同规定分期缴清的，第一期出资不低于各自认缴的15%，并且应当在3个月内缴清。,第二节中外合资经营企业法,四、中外合资经营企业的组织机构与经营管理根据中外合资经营企业法的规定，合营企业的组织形式为有限责任公司，合营方以各自认缴的出资额为限对企业承担责任。Tips:中外合资经营企业受中国法律约束，且不得约定纠纷适用其他国家的法律。,第二节中外合资经营企业法,（一）组织机构1、中外合资经营企业的最高权利机构是董事会，不得少于3人。2、中外合资者一方担任董事长的，由他方担任副董事长。3、设总经理1人，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。,第二节中外合资经营企业法,（二）经营管理1、生产销售管理合营企业在其合同规定的批准登记的经营范围内，享有生产经营自主权。（1）购买物资（2）销售产品,第二节中外合资经营企业法,2、财务会计管理合营企业应当根据中国有关法律和财务会计制度的规定。3、劳动用工管理4、外汇管理,第二节中外合资经营企业法,五、中外合资经营企业的期限、解散和清算（一）期限1、一般为10-30年。2、特殊情况也可30年以上。3、合营期限从合营企业营业执照签发之日起算。（二）解散（三）清算,综合案例：中国某厂与美国一商人，意建立一个中外合资经营企业，双方签订了一份企业合同，其部分条款如下：1、合营企业注册资本为900万美元，其中中方出资680万美元，美方出资220万美元；2、合营企业的董事长由中方担任，副董事长由美方担任；3、经董事会聘请，企业的总经理可以由中方担任；4、合同履行过程中发生争议时，应提交外国的仲裁院裁决，并适用所在国法律。问：1、双方的出资比例符合法律规定吗？2、董事长的确定符合法律规定吗？3、总经理可以由中方担任吗？4、关于发生纠纷时使用法律的约定符合法律规定吗？,第三节中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业概述中外合作经营企业（简称合作企业），是指中国的企业，其他经济组织同外国的企业，其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，依照中国法律的规定，在中国境内共同投资，按合作企业合同约定分配收益或产品，分担风险和亏损的企业。,第三节中外合作经营企业法,中外合资企业与中外合作企业有本质的区别，主要表现在：1、组织形式不同：合资企业的组织形式为有限责任公司，具有中国法人资格；而合作企业符合法人条件的采取有限责任公司，不具备法人条件的，按民事法律处理。2、出资和盈亏分担方式不同：合资企业各方只能按在企业注册资本中所占的比例分配收益、承担风险和亏损；而合作企业则依照合同的约定来处理。,第三节中外合作经营企业法,3、经营管理机构不同：合资企业最高权利机构是董事会；而非法人合作企业只能设立联合管理机构。4、经营期满后企业财产的归属不同：合资企业合营期满，清偿债务后企业的剩余财产一般按合营各方的出资比例分配；而合作企业期满后，则按合同约定确定其归属。5、投资回收方式不同：合资企业在合营期限内不允许外国投资者提前回收其投资；而合作企业可以。,第三节中外合作经营企业法,二、中外合作经营企业的设立（一）设立条件1、国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。,第三节中外合作经营企业法,2、有下列情形的，不予批准：（1）有损国家主权或者社会公共利益的；（2）危害国家安全的；（3）造成环境污染的；（4）有违法法律、行政法规或者国家产业政策的其他情形的。（二）设立程序审批机关在45天内决定批准或不批准。,第三节中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的注册资本、出资方式、出资期限（一）注册资本：合作企业注册资本在合作期限内不得减少,第三节中外合作经营企业法,（二）出资方式：1、合作各方可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。2、外国投资者不得低于注册资本的25%。3、在合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归于中国合作者所有，但外国合作者可以在合作期限内先行回收投资。,第三节中外合作经营企业法,四、中外合作经营企业的组织与管理形式（一）组织形式：1、具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司。2、非法人型合作企业，根据合同约定处理。,第三节中外合作经营企业法,（二）管理形式：中外合作经营企业的管理形式有三种：1、董事会制2、联合管理制3、委托管理制,第三节中外合作经营企业法,四、中外合作经营企业的期限、解散和清算（一）期限合作企业的合作期限应在合同中明确。合作期限届满，各方协商同意延长期限的应当在期限届满的180天前向审查批准机关提出申请。审查机关30天内作出批准或者不批准。（二）解散（三）清算,第四节外资企业法,一、外资企业的概念外资企业是指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。外国投资者包括外国企业、其他经济组织和外国自然人。,第四节外资企业法,二、外资企业的设立（一）设立条件1、设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。,第四节外资企业法,2、有下列情况的，不予批准：（1）有损中国主权或者社会公共利益的；（2）危及中国国家安全的；（3）违反中国法律、法规的；（4）不符合中国国民经济发展要求；（5）造成环境污染等。,第四节外资企业法,（二）设立程序1、报告2、申请：外资企业所在地县级或县级以上地方人民政府的审批机关3、审批机关在90内决定批准或不批准4、30天内登记,第四节外资企业法,三、外资企业的注册资本、出资方式和出资期限（一）注册资本外资企业在经营期内不得减少其注册资本。（二）出资