中级经济师经济基础重点难点第六部分《法律》

第六部分 法律第六部分法律三一法律对经济关系调整经济的法律法律对经济关系的调整阶段第一在奴隶制社会和封建社会，法律对经济关系的调整是诸法合一，刑法、民法不分第二始自封建社会末期和自由资本主义阶段，从最初诸法合一发展为刑法、民法分离；主导作用的是民商法第三当代社会民法,商法,经济法共同对经济关系进行调整，新兴法律部门也成为经济关系辅助性法律部门二者的关系“经济法” 是与民法、商法、行政法、刑法等部门法并列的只是一个组成部分 “调整经济的法”更广泛法律体系三个层次：民商法处于基本法的地位 首要条件是市场主体即商品生产者、经营者能作为独立的、能动的主体进入市场 经济法经济法与民商法协调互补是两大法律体系 其他法律部门经济法知识概念即调整经济管理关系、市场管理关系、组织管理性的协作关系的法律规范总称本质平衡协调法 社会本位法 系统、综合调整法 经济民主和经济集中对立统一法 以公为主、公私兼顾的法原则平衡协调 维护公平竞争(是核心的、基础性的原则) 有限干预 责权利相统一(是经济法灵魂的一项原则)第三十二章物权法律制度物权概述概念对物依法享有的支配权利，即权利人在法定范围内直接支配一定的物，并排斥他人干涉的权利特征物权是绝对权（对世权）债权是相对权（对人权）物权属于支配权 物权是法定的 物权的客体一般为物（特定物、独立物、有体物）债权一般指向的是行为 物权具有追及效力和优先效力物权法的原则物权法定原则物权种类法定化 物权内容法定化 物权效力法定化物权的变更规则法定化物权保护方法法定化一物一权原则一个特定的标的物上只有一个所有权 同一物上不得设有两个以上相互冲突和矛盾的物权物权公示原则不动产要登记；动产要交付 预告登记是为保全一项请求权本质特征是使被登记的请求权具有物权的效力预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效物权的种类权利的范围不同自物权权利人对自己所有的标的物依法进行全面支配的物权所有权他物权用益物权土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、 典权等担保物权抵押权、质权、留置权区别用益目的是实现物的使用价值是独立性的主权利 标的物是不动产 标的价值形态如发生变化，甚至导致权利消灭担保以物的交换价值担保债权的实现 担保物权是从权利 标的物是不动产或动产 担保物权具有物上代位性有无从属性主物权可以独立存在的物权，它与其他权利没有从属关系所有权、地上权 等从物权从属于其他权利而存在的物权地役权、担保物权当事人意思法定物权留置权、法定抵押权意定物权质权、抵押权有无期限有期限物权抵押权、质权、留置权无期限物权所有权民法保护方法物权依物上请求权内容不同可分为请求返还原物 请求排除妨害 消除危险以物权为前提只适用于对物权的侵害，不管侵害是否造成实际损失对物权的客体享有完整的、排他的支配权利债权以债权为前提 损害赔偿的保护方法适用于物权和债权 旨在补偿受害人因遭受不法侵害而遭受的财产损失所有权概念所有人对自己的不动产或者动产依法享有的占有、使用、收益和处分的权利 处分权是所有权内容的核心特征独占性 全面性 单一性存续性弹力性(与所有权发生分离的权能在分离期限届满后，最终仍属于所有权人)取得原始取得生产先占添附发现埋藏物和隐藏物(归属国家)拾得遗失物国有化和没收继受取得因一定的法律行为而取得的买卖合同、赠与和互易等 因法律行为以外的事实而取得的继承遗产因其他合法原因取得所有权。如合作经济组织的成员通过合股集资的方式形成新的所有权形式善意取得指受让人以财产所有权转移为目的，善意、对价受让且占有该财产，即使出让人没有转移的权利也行枪支弹药、黄金、麻醉品等不适用善意取得 货币和不记名证券是一种特殊的动产适用善意取得消灭所有权的相对消灭(物权主体没了) 所有权的绝对消灭(物权的客体没了即物品没了)共有按份共有应有部分均等共有物的全部享有使用收益权处分按份共有时应2/3以上的人同意，另有约定除外共同共有存在共同关系为前提 形式:夫妻共同财产 家庭共有财产 遗产分割前共有 二者区别成立的原因标的物权利的享有对第三人行使权利的分割共有物的限制业主的建筑物区分所有权业主不得以放弃权利为由不履行义务。对共有部分享有共有和共同管理的权利用益物权概念是权利人对他人所有的财产依法享有的占有、使用和收益的权利特征具有独立性的他物权 是限制物权 具有使用的目的 标的物主要是不动产建设用地使用权是从国家土地所有权中分离出来的用益物权，具有排他性，是一项独立的物权可以采取出让或者划拨等方式土地承包经营权承包经营合同是确认土地承包经营权的主要依据，属于一种新型的用益物权宅基地使用权是指公民在依法取得的宅基地上建造住宅及其附属设施从而对此宅基地享有的占有和使用的权利地役权是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产效益的权利还包括：海域使用权、国家集体自然资源使用权、典权、探矿权、采矿权、取水权、渔业养殖捕捞权等第六部分法律第三十二章物权法律制度担保物权概念是指为确保债务清偿的目的设定的。担保物权以取得担保标的物的交换价值为实质内容特征价值权性 法定性 从属性 不可分性 物上代位性抵押权概念财产不移转占有 债权人为抵押权人，债务人或者第三人为抵押人，所提供担保的财产为抵押物设定依照法律规定直接产生的抵押权是法定抵押权 依据抵押合同而产生的抵押权是意定抵押权抵押标的禁止抵押的财产：土地所有权 集体所有的土地使用权 社会公益设施 有争议的财产 依法被查封、扣押、监管的财产 法律、行政法规规定不得抵押的其他财产抵押登记：应当办理抵押登记房地产类的抵押权自登记时设立 其他的是合同生效时设立质权概念将其动产或财产权利证书转移给债权人占有特征必须移转占有 是动产或权利，不包括不动产 具有物上代位性可以质押：汇票、支票、本票债券、存款单；仓单、提单；可以转让的基金份额、股权；可以转让的注册商标专用权，专利权、著作权等知识产权中的财产权；应收账款；法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利留置权是一种法定的担保物权留置权人优先受偿留置权只发生在特定的合同关系中。 如保管合同、加工承揽合同等第三十三章合同法律制度合同的概述概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议特征平等 自愿 双方或多方的 是关于民事权利义务关系的协议 如婚姻、收养、监护等，也不由合同法调整合同分类根据各方权利义务的分担方式双务合同(买卖合同、租赁合同) 单务合同(借用合同)根据是否以交付标的物为要件诺成合同(不要物) 实践合同(要物 保管、借用、定金)根据法律上是否规定一定名称有名合同(称为典型合同) 无名合同(称为非典型合同)根据合同是否需要特定的形式要式合同(需要特定) 不要式合同(不需要特定)根据有关联的合同的主从关系主合同 从合同(也称为“附属合同”。例如，担保合同)合同的效力生效要件成立和生效是不同的，当事人达成合意，是成立； 符合法律规定的生效要件，才能获得法律保护，才是合同的生效包括主体合格 内容合法 意思表示真实 合同的形式合法违反生效无效合同损害国家利益 恶意串通 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益只有不合法的那部分无效效力待定合同合同的主体不具有相应的民事行为能力 因无权代理而订立的合同无权处分他人财产而订立的合同可变更可撤销因重大误解 因不公平有欺诈等手段使对方在违背真实意思的 这一效力追溯到合同成立时，撤销或变更之前都是有效合同，当事人不同意法院无权撤销，如果同意后不许更改合同的订立、履行和终止合同的订立要约概念也叫发盘，是当事人一方以订立合同为目的，就合同的主要条款向另一方提出建议的意思表示满足条件(1)是特定人的意思表示 (2)是以订立合同为目的 (3)是向受要约人发出的 (4)内容必须具体确定五种典型要约邀请形式有:寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告要约与要约邀请区别：目的和效果不同 对象不同 内容不同 法律约束力生效通知在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人可以撤回要约。如果后到达就不可以撤回不撤回要约人确定了期限或已明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销，并开始了准备工作承诺概念是受要约人同意要约的意思表示。 承诺的法律效力在于承诺一经作出并送达要约人，合同即告成立具备要件(1)只由受要约人向要约人作出(2)在有效期内作出(3)承诺内容必须与要约的内容一致是最实质性的要件受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约缔约过失责任：是指在合同订立过程中，因一方当事人的过失给对方造成损失所应承担的民事责任,是发生在合同成立之前合同履行全面履行原则履行主体适当 履行标的适当 履行期限适当 履行地点和方式适当诚实信用原则通知义务 协助履行义务 保密义务双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权不安抗辩权(先履行的对后履行义务的一方；可以中止先给付义务情况有:经营状况严重恶化/转移财产,抽逃资金,以逃避债务/丧失商业信誉)先履行抗辩权(后履行的对先履行义务的一方)合同的终止合同履行是合同终止最正常和最主要的形式抵销条件：必须互相有债务、债权给付债务应为同一种类债务均已到履行期债务均是可以抵销的债务提存指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交给提存机关，以消灭债务的行为 免除债务是指债权人免除债务人的债务而使合同关系消灭的法律行为混同是指债权与债务同归于一人而使合同关系终止；概括承受是混同的主要原因，常见的是合并特定承受担保和保全合同的担保概念是指根据法律规定或者当事人约定的担保措施保证合同义务人履行义务的一项法律制度特征合同担保具有明确的目的性 合同担保具有自愿性和平等性 合同担保具有从属性形式保证一般保证(不能履行时)连带责任保证(不履行或合同不明确时) 事业单位,社会团体,分支机构等不行定金效力证约效力 预先给付和抵销的效力 担保效力是定金所具有的主要效力性质是实践合同 “定金合同从实际交付定金之日起生效” 不得超过主合同标的额的百分之二十定金罚则与违约金的区别 交付时间的不同效力不同性质不同；不能并用，二者只能择其一适用第六部分法律第三十三章合同法律制度担保和保全合同的保全概念为了防止因债务人财产的不当减少，而设的保全债务人责任财产制度；包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度特征是债的对外效力的体现，也是合同相对性原则的例外主要发生在合同有效成立期间是代位权和撤销权的行使方法代位权当债务人怠于行使其债权对债权人造成损害时债权人代替债务人位置，向债务人的债务人要取债务的权利条件合法债务人享有债权并非专属于债务人自身债务人怠于行使其到期债权对债权人造成损害撤销权因债务人放弃其到期债权或无偿转让其财产，对债权人造成损害，债权人请求法院撤销债务人该行为的权利条件债务人有处分财产的行为 危害到债权 发生在债权成立之后 成立后行为自始无效合同的转让变更解除转让合同权利的转让债权人转让权利，应通知债务人合同性质不得转让当事人约定不得转让法律规定不得转让合同义务的转让债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意合同权利义务概括转让意定概括转让(当事人一方经对方同意)法定的概括转让(法律规定同意的)变更要件存在合法有效的合同关系只是合同内容的变更，不包括合同主体的变更应依据法律规定或当事人的约定进行场合法律规定的、协商一致的(不必经诉讼程序或仲裁程序)、有重大误解的、显失公平(通过法院或仲裁机构)的场合；解除协议解除“当事人协商一致，可以解除合同”实际就是通过订立一个新的合同来解除原来的合同基于解除权的解除约定解除约定是事前,协议是事后约定不一定生效,协议一定生效约定单方就可以,协议必须双方法定解除条件是： 因不可抗力 当事人一方明确或用行为表示不履行主要债务 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的违约责任概念是一种民事法律责任以合同存在为前提，以不履行或不完全履行合同为成立条件对于合同以外的第三人并不发生构成要件违约行为是构成违约责任的首要条件包括：预期违约造成信赖利益损失(发生在合同有效成立后履行期限届满前是一种毁约行为分：明示预期违约/默示预期违约)实际违约造成期待利益损失(发生在履行期限届满后)主观过错债务人只有证明自己在主观上没有过错，才可以否定违约责任的构成方式承担违约责任的方式: 继续履行 支付违约金 违约损害赔偿违约免责事由不可抗力(当事人迟延履行后发生的不可抗力，不能免除责任) 受害人的过错 免责条款(免责无效的：造成对方人身伤害的/因故意或者重大过失造成对方财产损失的)第三十四章公司法律制度公司特征公司是以营利为目的的经济组织 公司具备法人资格 公司以章程为存在和活动的根据种类有限责任公司(出资额为限对公司承担责任) 股份有限公司(所持股份为限对公司承担责任)有限责任公司设立条件资格和人数除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东。由50个以下股东出资设立出资要求注册资本的最低限额为人民币3万元全体股东的货币出资额不得低于注册资本的百分之三十首次出资额不得低于注册资本的百分之二十由股东自公司成立之日起两年内缴足股东权利和义务持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司股东会修改章程增加或者减少注册资本公司合并、分立、解散或变更公司形式经代表三分之二以上表决权的股东通过董事会3-13人 决定公司的经营计划和投资方案决定内部管理机构的设置决定经理及其报酬事项 其他的都是制定经理组织实施 拟定内部管理机构的设置 制定公司的具体规章 提请副经理等 都是拟定监事会不少于三人 职工代表的比例不得低于三分之一检查监督 予以纠正 提议召开临时股东会议股权转让向外转让,应半数同意;书面通知其他股东,满三十日未答复,视为同意;不同意的,应当购买该股份;不购买视为同意转让优先权在同等条件下，有优先购买权。协商不成，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权收购请求权对股东会决议投反对票的股东：连续五年盈利又不向股东分红 公司合并、分立、转让主要财产股份有限公司设立条件应当有二人以上二百人以下为发起人，须有半数以上的发起人在中国境内有住所 注册资本最低限额为人民币五百万元 有名称和住所 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过股权转让记名 由股东以背书方式或者法律其他方式转让 无记名 由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力限制股票上市之日起一年内不得转让高管每年转让的股份不得超过总数的百分之二十五，离职后半年内不可以收购股份条件：减少注册资本与持有本公司股份的其他公司合并奖励给本公司职工合并、分立决议持异议不得担任高管：被判处刑罚期满未逾五年担任破产清算和因违法被吊销营业执照的公司未逾三年个人数额较大的债务到期未清偿三十五其他法律制度工业产权法概念工业产权与著作权统称为知识产权，在我国工业产权主要是指专利权和商标权特征专有性 地域性 时间性专利权主体发明人或设计人的单位(执行本单位的任务或者主要是利用本单位物质条件的)发明人或设计人(不能是单位或集体)受让人(有协议专利权归委托方；没协议专利权归受托人,但委托人可以免费使用)外国人共同发明人或设计人客体发明(创造性)实用新型(创造性)外观设计(富有美感) 不予保护的对象包括：科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种(对其的生产方法除外)；用原子核变换方法获得的物质权利人身权利 财产权利(独占权/实施许可权/有权转让其专利权/标明专利标记或专利号/以书面形式放弃的权利)期限发明为20年，实用新型和外观设计为10年，均自申请之日起计算 强制条件：自专利权被授予之日满3年后在国家出现紧急状态一项发明技术上先进，实施又有赖于前一发明的专保护不是侵权：不知道的情况专为科学研究和实验而使用有关专利的；3个月内向人民法院起诉 诉讼时效是2年第六部分法律第三十五章其他法律制度工业产权法商标权取得商标注册原则自愿注册和强制注册相结合、以自愿注册为主的制度； 强制注册的商品：人用药品和烟草制品条件具备合法资格 必须具备显著特征，便于识别 商标不含商标法明确禁止使用的图形和文字方法三一原则：“一类商品、一个商标、一份申请”审查自公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议。 公告期满无异议的，发给商标注册证，并予公告优先权在外国第一次提出申请之日起6个月内 在政府主办的首次使用，自该商品展出之日起6个月内内容专用权续展权(注册商标的有效期为10年，续展的次数法律不限制。应期满前6个月内向商标局提出，因故可以给予6个月宽展期。如仍未申请的，即告丧失) 转让权(受让人自公告之日起享有商标专用权) 使用许可权 标示权劳动合同法类型固定期限连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第39,40条第一项、第二项规定情形,续订劳动合同的用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同无固定期限满足条件以完成一定工作期限用人单位与劳动者约定以某项工作完成为合同期限的劳动合同。建筑业、临时性、季节性的工作订立订立的原则： 合法原则 公平原则 平等自愿原则 诚实信用原则 条款包括：必要条款和选择性条款解除双方协商解除如果劳动者提出解除，企业不支付经济补偿金；如果企业提出解除，企业一般要向劳动者支付经济补偿劳动者单方解除预告接触一般情形下提前30天通知解除合同，试用期内提前3天解除合同即时解除：违法伤害等企业单方解除有过错 无过错企业提前30天书面通知或额外支付1个月工资 裁员(二十人或百分之十以上)不得解除合同患有职业病或疑似 因工负伤并确认丧失或部分丧失劳动能力 患病或非因工负伤，在规定的医疗期内 女职工在孕期、产期、哺乳期 在本单位连续工作满15年，距法定退休不足5年 其他情形终止不存在约定终止，只有法定终止劳动合同期满的 劳动者开始依法享受养老保险待遇 劳动者死亡或被人民法院宣告失踪、死亡的 企业被依法宣告破产的 企业被吊销营业执照、责令关闭、撤销或用人单位提前解散的 法规其他情形消费者权益保护法对象为生活消费需要购买的消费者 购买、使用生产资料的农民 为消费者提供生产、商品或者提供服务的经营者消费权利安全保障 知悉真情 自主选择 公平交易 依法求偿 依法结社 求教获知 维护尊严 监督批评经营义务履行法定 接受监督 保证安全 提供真实信息 标明真实名称 出具凭证 保证质量 履行“三包”解决争议先行赔付生产者与销售者连带责任营业执照持有人与租借人赔偿责任展销会举办者、柜台出租者特殊责任对经营者欺诈，消费者不仅获得补偿性的赔付，还可要求增加赔偿额。为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的1倍反不正当竞争法对象经营者之间不正当竞争关系（以经营者之间存在竞争关系为前提）监督检查部门与市场竞争主体间的竞争管理关系目的制止不正当行为（直接目的） 保护经营者和消费者的合法权益（直接目的的必然延伸） 鼓励和保护公平竞争不正当竞争经营者遵循规则自愿、平等、公平；