刑事辩护中的法律风险防范

刑事辩护中的法律风险防范刑事辩护中的法律风险防范 青海朔山律师事务所 杨镡宇 原名杨佛2009 年 12 月 10 日 重庆市公安局以涉嫌伪造证据 妨害作证 罪将来自北京的著名律师李庄立案侦查 2010 年 1 月 8 日 李庄被 一审判处有期徒刑 6 个月 当时 笔者恰巧在重庆公安刑侦系統工 作 听到这个消息后第一个反映是拍手称快 心想这个为虎作伥的 黑心律师被收拾了 六年后的今天 笔者已经转行为律师 当今天 再次看这篇报道时 没有了当初的欣喜 反而多了几分忧虑和不安 李庄事件成为了当时轰动全国的法制事件 也成为了中国法治 建设史上的标志性事件 该事件给全国各地的律师特别是从事刑事 辩护的律师敲响了警钟 从事刑事辩护的风险防范问题不容忽视 律师从事刑事辩护之路险象丛生 律师因为敬业揭露出案件瑕 疵或差错后 又或者由于疏忽大意被当事人为了自保而反咬一口 被侦查机关 控诉机关 职业报复 的事件比比皆是 律师的职责 是维护当事人的合法权益 法律的正确实施 社会的公平正义 曾 有人说 律师是法庭上迂回作战的枪手 不蕴不火的棋手 不屈不 挠的格斗手 但如果律师连自身的合法权益都不能维护 何谈维护 当事人之权益 因此 在当前法治建设颇有成果的今天 探讨和钻 研律师执业风险与防范问题很有必要 这直接关乎律师本人的切身 利益 也关乎广大群众的自身利益 更关乎国家依法治国的战略实 施 近些年来 随着国家法治建设的稳步推进 人民群众的法律意 识 维权意识不断提高 而律师在国家法治建设进程中发挥的作用 越来越大 同时看到律师的执业风险也日益增大 尤其是刑事辩护 律师 关注律师执业风险及其防范问题迫在眉睫 这对刚起步的中 国律师业乃至法治国家的建设都非常有意义 今天 笔者作为一个刑事辩护律师 就刑事辩护中的风险防范 问题与诸位讨论和钻研 不足之处请各位加以指正和批评 一 刑事辩护中常见的法律风险 1 首先 作为一名刑事辩护律师应该清晰地认识到 在侦 查阶段 辩护律师只能就 犯罪嫌疑人不在现场 未达刑事责任年 龄 系不负刑事责任的精神病人三类情形 的证据向侦查部门提出 除此不得擅自对其他事项进行调查 否则就与国家机关的侦查权起 冲突 根据 律师法 规定 律师的责任是提出对犯罪嫌疑人 被 告人无罪 罪轻和从轻 免除刑罚的材料和意见 如果将收集到的 对犯罪嫌疑人不利的证据提供出来 就违反职业道德 但 刑法 第三百零六条规定 帮助伪造 隐匿 毁灭证据 严重的将会被追 究刑事责任 律师取到定罪或罪重的证据 不交出来是隐匿证据 很可能涉嫌犯罪 所以刑事辩护律师在调查取证时要把握好尺度 在帮助当事人维权的同时也不可超越法律之雷池半步 2 中华人民共和国保密法 规定 侦查犯罪的活动属国 家秘密 嫌疑人家属向受委托律师了解有关案件工作情况时 律师 不能将案件全部细节透露给家属 更不能透露给委托人以外的其他 人 如果将案件细节告知了家属 其很可能会因救人心切而去实施 串供 伪造 毁灭 隐匿证据等违法犯罪行为 从而妨害诉讼 一 旦发生这样的后果 律师难逃其责 再者 律师如果将国家侦查犯 罪的活动泄露 有可能被认定为泄露国家秘密的犯罪行为而遭受处 罚 3 刑诉法修改之后 对保障律师会见权方面作出了规定 这方便了律师会见犯罪嫌疑人 但律师在会见时不能肆无忌惮 畅 所欲言 而是必须时刻提醒自己 该说的说全 不该说的闭嘴 实 务中 律师不能私自携带家属的信件 物品进入看守所 不得传递 犯罪嫌疑人及其家属要带给对方的 暗语 不得提供电话供嫌疑人 和家属通话 不得让犯罪嫌疑人签署与其定罪量刑有关的委托书 授权书等法律文件 4 刑诉法规定 案件在审查起诉后 律师可以查阅 摘 抄 复制全部案卷材料 律师可以通过复印 拍照方式复制案卷 但办案律师同时应该注意 案卷材料在庭审公开前 不能通公开披 露 也不能复制给委托人在内的其他人 否则 还是会涉嫌泄露国 家秘密而被调查 处罚 甚至在庭审公开后 涉及国家秘密 商业 秘密 个人隐私的部分仍需保密 不得提供给当事人 也不能对外 披露 否则 轻则受到律师协会处罚 重则被追究刑事责任 二 日常办案中 规避风险的技巧 1 律师在会见当事人以及犯罪嫌疑人时应该养成写会见笔录 的习惯 将当事人 嫌疑人所说的以及律师向其提问 交代的事项 以文字的形式固定下来 让当事人 嫌疑人在笔录上签字 按手印 万一出现当事人 嫌疑人反戈的情形 这会见笔录就是律师开脱罪 责的有力证据 2 律师在办理刑事案件时 也应该学会风险评估 在当事人 上门委托时 应该对案件整体进行评估 也要对当事人进行信用评 估 不要为接案子而不顾前后 不守原则 笔者开始执业时就曾遇 到过对案件未曾评估就冒然受理 之后才发现办案成本过高或者与 当事人预期要求相差甚远或者当事人所述与事实完全不符等情形 导致笔者很被动 所以 一个聪明的律师首先会对案件及当事人进 行审查 评估 必要时宁可放弃受理案子 也不能置风险而不顾 3 具有多年办案经验的律师在风险防范问题上有各自的方法 在发现案件有潜在风险 出于综合考虑又不得不受理委托时 会通 过技巧和智慧巧妙地规避这些法律风险 比如在与当事人交流会谈 时 把控交流的气氛和节奏 按照自己预先设计好的流程完成接待 有针对性地签订风险告知书 会见笔录 甚至录音录像等 4 律师最大的敌人是当事人 有些被告人为了打赢官司 不惜制造并向律师提供虚假证据 之后将法律责任推到律师身上 在这种情况下律师必须提前作好风险防控 5 当前 由于律师同行之间的竞争 有律师甚至不惜采用虚 假承诺的方式来拉拢当事人 虽然此种做法在短期内能解决律师的 收入问题 但从长期来看是有百害而无一利 案件通过审理 裁决 判决等过程 结果始终会露出水面 此时当事人出于愤怒会不择手 段地惩罚律师 包括退费 投诉 人身攻击 起诉索要损失等等 律师也会因此而造成经济损失和名誉扫地的地步 5 在法治环境逐步改善的今天 年青律师切勿沉迷于拉拢与 法官之间的关系 而忽略自身业务水平的提高 更不要铤而走险去 贿赂法官和其他办案人员 因为触犯法律的后果对一个律师会造成 毁灭性的打击 有可能从此一败涂地 宁可选择作一个 死磕派 律师 至少能推动中国法治建设进程 三 对刑事案件辩护的几点想法 刑事案件在辩护过程中的风险是多方面的 有来自当事人的 有来自侦控机关的 甚至有来自审判机关的 如果要一个完全能规 避风险的万全之策 我只能说办法有一个 就是不接案子 除此 想要完全规避风险是不客观 不现实的 我们能做的就是通过学习 和探讨 尽可能把风险降到最低水平那是可以做到的 以下是日常 办案中切实可行 简单明了的办法 供各位同仁参考 1 二人原则 就是从案件受理 会见 调查到审理 判决 尽 量由两名律师或一名律师一名助理参与 2 文字记录 文字记录及笔录 其重要性不再赘述 其优点甚 至超过录音录像 因为笔录完全是你自己设计的 是遵从你的思路 想法的记录 可以巧妙地规避一些对你不利的谈话内容 而当事人 一般碍于情面不会过于细究 3 谨言慎行 拿不准的话不要说 过火的话不要说 敏感的话 可以委婉地说 虚假承诺不要作 4 细致规范 作为一名律师 工作首先要细致 考虑问题要周 全 处理事情要规范 细致 规范是成为一名优秀律师的必备条件 也是律师风险防控的有效手段 5 团队协助 特别是重大案件不要舍不得分蛋糕 一个人的经 验和思路毕竟有限 不妨多个律师群策群力 必要时聘请专家分析 案情 这样不但容易获得当事人的肯定 而且也降低了独自办案的 各种风险 6 尽量不接触控方证人 以目前的法治环境 立法层面尚未对 律师调查权予以全面肯定和保障 单方面接触控方证人的风险是所 有风险里面最高的 而且接触后对案件有实质性帮助的甚少 所以 能不接触就尽量不接触 7 禁止阅卷 这里禁止的对象是当事人或其他人 虽然律师有 审阅和复制案卷的权利 但绝对不能让当事人或其他人看 这是一 个原则问题 必须在受理案件时提前告知当事人 不然在后期让自 己很为难 很被动 一方面不想触碰法律底线 一方面又要处理当 事人的纠缠 8