商标近似判断培训

商标近似判断商标基础知识培训（二）,商标注册申请的审查,（一）形式审查对商标注册申请的文件和手续是否齐备，是否符合法定要求进行审查，并确定申请日。主要涉及申请人是否具备申请资格、申请书和图样是否符合要求、是否符合分类申请和单一原则，以及是否缴纳了申请费等。（二）实质审查绝对条件：可视性、具备显著性、非功能性，不违背法律禁止性规定，标志自身的构成和内容符合法律要求。商标法第12条关于立体商标非功能性的规定。商品或商品的包装的形状是为了确保本商品或商品包装的功能而不可缺少的立体形状，以其构成的商标即具备功能性特征，不得申请注册。只有非功能性的立体商标才会获准注册。相对性条件：不侵犯他人在先权利。,适用法律,最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第九条规定：商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。同时该解释第十条进一步规定：认定商标相同或者近似按照以下原则进行：（一）以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。,商标查询的基本流程,1、确定商标名称、图样等；2、确定申请的商品/服务；3、分析该名称或图形是否具有显著性（是否是通用名称；是否是仅仅直接表示产品原料、功能、用途等特点），以及是否违反商标法第十条的规定；4、根据区分表了解商品是否有跨类似群保护或交叉检索；看分类表上的备注5、根据查询结果判断商标是否近似。,在判断商标近似时，还应分析商标的显著部分，通常中文或者商标中占有较大比例的图形为该商标的主要识别部分或显著部分。显著部分相同或近似，商标整体近似：1、蒙原与蒙原肥羊（指定商品：肉）2、华仁与華仁堂（指定商品：非医用营养液）3、老龙潭与老龙潭山泉（指定商品：矿泉水）4、日新与日新生物5、长洲与老长洲6、万里长城始于秦与萬里長城,中文商标,中文的特点是音、形、义的结合体，所以判断中文商标是否构成近似，从读音、字形和含义进行区分。,一个字与一个字：1、字形相同、读音相同，无含义：近似。如辉与晖2、字形相近、读音不同，无含义：近似。如戊与戌3、字形不同，读音相同：不近似。如易与仪4、字形不同、读音不同：不近似。如乐与喜1、姓氏后加“氏”、“族”、“老”等，近似：如李与李老2、叠字近似：如亮与亮亮亮亮,一个字的近似判断,两个字的近似判断,两个字与两个字：1、音同、形同、无含义：近似。如长青与长清2、音同、形同、含义区别明显：不近似。好哥与好歌3、音同、形不同、无含义：不近似。如亮亮与凉凉、星越与兴悦4、音不同、形同、无含义：近似。酷几与酷儿5、音不同、形不同、无含义：不近似。,三个字的近似判断,中文由三个或三个以上汉字构成，仅个别汉字不同，整体无含义或含义无明显区别，近似；但首字读音或字形明显不同，或整体含义不同，使商标整体区别明显的，不近似：1、含义上区别明显，不近似。如幸运数与幸运树2、字形区别明显，不近似。如高太丝与高泰斯3、首字不同，不近似。迷派斯与舒派斯4、加上“东方”、“南方”、“世家”、“一族”、“派”、“风”等不具有显著性或显著性较弱的词，判为近似。如家园与东方家园；但整体含义有区别的，不近似，如东方雪和东方雪狼。,两个字与三个字的近似判断,1、文字含义相同或近似，近似：玫瑰花与玫瑰。2、完整包含在先具有一定知名度或显著性较强的文字，容易使相关公众误认为是系列商标的，近似：长城与凯长城（指定葡萄酒）；欧莱雅与欧莱雅海皙。,1、特指与泛指的事物，一般不会判为近似商标。如：玫瑰与红玫瑰；天鹅与黑天鹅。但，太阳与红太阳构成近似，太阳与蓝太阳不近似。2、含义相同，且指向同一事物，读音与字形不同，一般不判为近似。如荷花与莲花，快乐与开心。3、汉字与拼音一般不判为近似商标。如天河与tianhe4、英文是相对应的拼音，文字部分区别明显，英文部分不会判为近似。如本格BENGE与犇歌BENGE。（英文部分不构成显著部分为前提）5、单独的拼音商标，按英文审查，会造成消费者混淆的，一般判为近似。如XUANMEI与XUANMEN6、中文商标，汉字相同，顺序不同，一般判为近似。如诗尼曼与曼尼诗、波斯帝卡与斯波卡帝。但汉字顺序不同，产生完全不同的含义，则判为不近似。7、完整的包含了他人在先注册的商标，近似。如月圆三千里与三千里,8、商标由两个或两个以上相对独立的部分构成，显著部分近似，判为近似商标。如精彩生活爱丽丝与爱丽丝。9、加上大、小、好、坏、新、旧、红、绿、而、斯等表修饰性的形容词和虚词，判为近似。如富翁与大富翁、长洲与老长洲。10、如果加上上述词汇，改变了商标含义的，不近似。如王中与王中王。11、改变了整体含义，所指事物不同，不近似，如白云与白云山。12、在判断过程中，对是否构成近似不太肯定，可参考商标局对在先具有相同结构商标的审查结果（以05年12月以后申请的商标作为借鉴）,多个汉字的判断,在一连串的汉字中，主要判断其组成中，哪一部分构成商标的显著部分，如“一江春水向东流”、“广东鼎田知识产权代理有限公司”。对广告用语，要先明确是否是具有独创性。如饲料“让养殖业充满生机”（暗示产品的效果），而木匠是朋友（指定工业用粘合剂）则具有暗示性。,简单的判定中文商标近似的方法：1、两个以上中文汉字相同，只是排列顺序不同的会被判定为近似，如：安途途安，互为一对近似商标。2、三个以上中文汉字，仅个别字不同，且该文字显著性较弱的会被判定为近似，但这也分几种情况。如：帕尔斯帕尔特，则会判定为近似商标；又如：电老虎电飞虎，这一类的商标则不会判定为近似，因为其整体表达的含义有明显区别，但如果中间的字是像斯、特、尔、吉这类显著性比较弱的词，则也是存在注册风险的，还是需要具体情况来具体分析。再如：迷尔派斯舒尔派斯这类商标，一般不会被判定为近似商标，因为首字的字形和发音均不相同。所以当遇到两个字的商标有近似的情况时，有一种比较好的修改方式就是在前面加一个字，但注意这个字不能是表示颜色、商品特性的词，如太阳，在前加一个“红”字变成“红太阳”，这样依然会被判定为近似。,3、文字商标，仅表示位置和经营场所的词不同，其他部分相同的也会被判定为近似，如水云轩水云阁，就属于近似商标。当然还有显著性比较弱的词，比如世家、世纪等，只要与这类词组合的其他部分是相同的，都属于近似商标。4、另外还有一种情况比较常见，就是四个字组成的商标，前后两个部分都可以分别成为一个整体，且在查询时都分别有人单独注册，如：“华瑞艾尔”商标，如在先分别有注册“华瑞”和“艾尔”的，那这种商标一般情况下会认为比较有风险，不建议注册，但这种商标并不是完全注册不成功，这样的案例，也有注册成功的，这个还是取决于不同的类别，不同的审查员。但为保险起见，尽量不要去注册。另外如果是在先只有注册“艾尔”的，那“华瑞艾尔”通常是可以注册的。相反，如果在先只有注册“华瑞”的，那“华瑞艾尔”注册时还是会有一些风险的，做决定前最好能慎重考虑。总之，作为商标在注册申请时必须要遵循的原则就是不使相关公众对两个商标产生混淆，造成对商品或服务产地或来源的误认。,外文商标,1、查询外文商标前，一定要先了解该外文是否具有含义。如果有含义，还需要查询与其相对应的中文是否已经被注册。2、中文商标与外文商标常用含义相同，近似。如GreatWall与长城。3、两个外文商标，如果含义相同且是唯一的意思，近似。如河马的英文商标“hippopotamus”与“RiverHorse”。4、如果含义不完全对应的，一般不判为近似。如rabbit（兔）与hare（野兔）。5、外文商标由两个单词组成，仅单词顺序不同，含义无明显区别的，近似。如hawkwolf与wolfhawk。6、外文商标一般考虑其首字母，以及2/3字母的排列顺序。,图形商标,1、图形商标审查偏严格；2、图形从其构图、设计以及整体外观效果上综合考虑；3、组合商标中，如果图形是起装饰、背景作用或显著性不强的，图形近似，但文字或英文不同，不近似。,商标构成要素或构图相同，虽然所表现的内容存在差异，但足以造成消费者混淆的，判为近似商标：,在设计和构图上不近似，但整体印象一致的，通常也会被驳回，如：,数字商标,1、书写形式不同，判为近似。如123与一二三、onetwothree；2、1918、2001等会被认为是表示年份的数字，一般不能注册；3、在组合商标中，整体呼叫、含义或外观区别明显的，也不近似。如B-52与幸运52,字头商标,字头商标指由一个或两个非普通字体的字母组成的商标。整体区别明显的，不构成近似。,组合商标,组合商标各组成部分分开进行审查，既要整体进行比对，又要对主要部分进行比对。,案例：,（图一）（图二）,案情回放】,陈国明系福建省厦门市前浦医院门诊部主任，于1997年制作了一图案（见图一），设计含义为“手牵手、心连心”。同年福建省邵武市吉利时装厂将该图案申请注册商标，国家工商行政管理局商标局核准注册（核定使用商品为第25类：服装），注册有效期至2007年2月27日止。2005年11月14日，该商标被国家工商行政管理总局商标局核准注册（核定服务项目为第44类：医院；接生；医疗咨询；园艺学；卫生设备出租；眼镜行），注册有效期限：2005年11月14日至2015年11月14日止。此后,陈国明将该注册商标许可给福建省福清市福清宏路长征门诊部、辽宁省鞍山市鞍山东方男科医院等医疗机构使用。2000年7月27日，海南省人民医院委托金像公司为其规划设计医院形象识别徽标（见图二），并于2001年将该徽标正式投入使用。该徽标在该院的电话号码簿上、海南省人民医院门诊病历、各门诊部、急救车和国际研讨会、院内大型文化活动等处被广泛使用。2009年3月，陈国明以海南省人民医院使用的徽标与其注册商标存在近似，侵犯其商标专用权为由诉至法院。海口市中级人民法院一审判决驳回陈国明诉求。陈国明上诉，海南省高级人民法院经审理后，最终认定海南省人民医院商标不构成对陈国明商标专用权的侵犯，遂判决：驳回上诉，维持原判。,各方观点】,陈国明：通过对两个心形图形整体比对和主要部分比对，均相近似；其心形商标经国家商标局核准注册，具有较强显著性和很明显特征。该图形注册商标自2003年就已开始在多家医院及多地方广泛使用，具有较高的知名度；两个心形图形都是由“手和心”组成，图形、含义均相同，符合法律规定的商标近似情况；一审认为两者提供医疗服务的对象不同是错误的。作为医疗机构，服务对象来自全国各地是不特定的，但服务目的、内容、方式等方面相同，足以让相关公众认为存在特定联系，产生误认，容易造成混淆服务。海南省人民医院：海南省人民医院徽标由圆点、心型图形、医院缩写HPPH三部分构成，与陈国明的商标显然不相近似，且两者在含义上也有区别；陈国明提供的证据不能证明其商标具有较强的显著性和较高的知名度且海南省人民医院使用徽标的时间早于陈国明的商标许可使用时间；两者使用的医疗机构所提供医疗服务的对象所处地域不同,不会使相关公众对各自提供服务的来源产生误认,也不会使相关公众对各自服务的提供有某种联系产生误认。地方工商局：类似的“爱心图形”广泛适用于不同领域，其本身并不具有较强的显著性。被告在海南省具有较强的知名度。,国家工商总局商标局：构成商标近似的前提要件是两个徽标均使用在相同类别的商品上。如果两个徽标都有各自指定的颜色，那么颜色因素可以成为近似判断的标准。商标近似应当采取整体观察与主要部分比对相结合的方法，而且均应当在隔离状态下进行。隔离状态是指在充分考虑消费习惯的前提下，相关公众通过商标识别商品时，仅能凭借其对熟知商标，即凭借其对投诉人商标的印象与被投诉人商标进行比对，且在不同的时间和空间状态下进行商标比对。【法官回应】不同地域使用的非驰名商标不应认定为近似商标本案的争议焦点是：海南省人民医院使用的徽标与陈国明的商标是否构成近似？是否侵犯了陈国明的商标专用权？如何选择商标近似的判断标准在法律实务中一直较难操作，该案之所以入选中国法院知识产权司法保护50件典型案例，就在于其以法条为基准，综合多个标准判断商标的近似程度，最终维护了当事人的合法权益。商标近似的判断标准并非唯一，应当从多个角度进行比对综合判断商标的近似程度。最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释（以下称解释）第九条第二款规定，判断商标近似程度的标准有两个：,其一，被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似（构成要素）；其二，被控侵权的商标易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系（使用效果）。但就使用效果而言，法条的规定比较空泛，实际中应当综合多个判断标准认定商标近似程度。1准确确定比对对象进行商标近似的比对，首先要确定比对的对象，准确确定比对对象，是处理案件的基础。依据解释第九条第二款规定，比对对象是指被控侵权的商标与原告的注册商标。本案中请求保护的商标，最早在1997年由陈国明设计，但所有权人是邵武市吉利服装厂，且只使用于第25类即服装类商品，因此，用于第25类的该商标不属于本案比对的对象。陈国明的商标在2005年11月14日获得了国家工商行政管理总局商标局核准注册（核定服务项目为第44类：医院；接生；医疗咨询；园艺学；卫生设备出租；眼镜行），陈国明于2009年3月起诉。由此可见，本案商标近似的比对对象为海南省人民医院的徽标和陈国明在第44类项目的商标。,2比对商标的构成要素商标的图形要素是本案商标近似认定的重要内容，双方争议的商标均是以“心形”图形为主要的构图，主要部分均是心形和手，形状相似。若将两者放在一起或单独对“心形”图形进行比对，容易产生错误的判断，因此，要在比对对象隔离的状态下，对两者进行整体和主要部分的比对。通过隔离比对，可以判断出两者存在如下不同：第一，造型上，陈国明的商标由心形和双手相握组成，心形中间拇指相交；海南省人民医院的徽标则是由圆点、心形及“HPPH”三部分组成，心形的左边线条组成一只手，右边的心形和上方红点构成人形。第二，颜色上，陈国明的商标为白底，外框加书阳文；而徽标圆点、心形为红色，“HPPH”为黑体。第三，含义上，陈国明的商标蕴含“手牵手、心连心”的含义；而徽标犹如手抚慰心，隐喻被告的服务理念“以人为本、关爱健康、呵护生命”。第四，整体结构上，陈国明的商标外围为封闭的“心形”，内围双手相握；徽标主要部分为圆点加心形（未封闭），“HPPH”是海南省人民医院名称的英文缩写。由此，本案陈国明的商标与海南省人民医院的标徽无论在整体构图、颜色等主要部分均有不同，从图形的构成要素来看，一般人都能将二者区分。,3重视显著性和知名度本案中，陈国明的商标和海南省人民医院的徽标基本构图均是“爱心”，而类似的“爱心”图形广泛适用于不同领域，可见陈国明的商标本身独创性不是很强，并不具有较强的显著性。同时，陈国明在2005年11月才取得该商标的专用权，他无法提供证据证明该商标属于驰名商标。虽然该商标确实用于医疗服务，但从其提供的证据看，该商标只用于福建省福清市福清宏路长征门诊部、辽宁省鞍山市鞍山东方男科医院等一些普通的医疗机构，这些医疗机构在海南省甚至全国范围内的医疗服务系统中并不具有知名度。相反，海南省人民医院是海南省最大一家医疗机构，1994年被评为海南省首家三级甲等医院，1999年获得全国百佳医院称号，在全国有一定的知名度。