民事诉讼业务讲座

,民事诉讼业务基本技能,中豪律师集团（重庆)事务所,合伙人：宋涛,ZHONGHAOLAWFIRM,中豪律师集团,高品质的法律服务,我们的足迹无处不在,1、律师从事民事诉讼活动的主要工作民事诉讼收案调查取证制作法律文书立案举证质证及辩论案件执行,民事诉讼案源的来源顾问单位的委托亲朋好友的推荐上门咨询的客户参加招投标,如何与客户或潜在客户商谈代理认真听取客户陈述简要的专业分析法律服务方案暨报价函案件的跟踪,律师在上述各阶段如何分工合作见关于主、协办律师分工合作的会议纪要,2、民事诉讼业务所涉及的法律法规中华人民共和国民事诉讼法司法解释及判例各类基本民事法律相关的行政法规地方性法规,重庆市高级人民法院关于当前民事审判若干法律问题的指导意见重庆市高级人民法院关于对最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复应如何理解的意见,重庆市高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的指导意见重庆市高级人民法院关于印发关于确定知识产权侵权损害赔偿数额若干问题的指导意见的通知,说服法官的有效方法：判例相关法院颁布的指导意见知名法学专家的观点及意见,3、民事诉讼业务的特点工作的时效性关系的复杂性过程的风险性技能的实践性结果的不确定性,民事诉讼风险告知一、起诉不符合条件二、诉讼请求不适当三、逾期改变诉讼请求四、超过诉讼时效五、授权不明,六、不按时交纳诉讼费用七、申请财产保全不符合规定八、不提供或者不充分提供证据九、超过举证时限提供证据,十、不提供原始证据十一、证人不出庭作证十二、不按规定申请审计、评估、鉴定十三、不按时出庭或者中途退出法庭,十四、不准确提供送达地址十五、超过期限申请强制执行十六、无财产或者无足够财产可供执行十七、不履行生效法律文书确定义务,在商谈代理时适时、适当提示存在的风险，以降低客户的期望值。及时给客户汇报纠纷处理的进展，并争取客户共同参与纠纷的处理。见庭审情况汇报,4、从事民事诉讼业务应掌握的原则恪守职责勤勉尽责以礼待人妥善管理卷宗,尊重法官、对方代理人及当事人，在不损害客户利益的前提下，与各方保持良好的沟通与协作，有利于案件的协调与解决。严禁攻击法官、同行，以及受制于压力、胁迫、利益而损害或出卖客户利益。,以礼待人的好处代理重庆电视台与宗申公司广告合同纠纷案的收获与体会。办理案件就是不断装订卷宗宋律师的体会。,5、律师在民事诉讼中的作用民事诉讼程序当事人很难全面掌握，需要律师提供法律上的专业帮助。律师介入民事诉讼是对司法公平的直接监督律师通过民事诉讼促进法律的完善和进步。,重庆国际信托投资公司法律事务部方总的感触：做律师时感到找案源很难，到公司做法务后，又觉得找到好律师很难。,6、律师收案律师事务所统一收案及案件登记收案的条件收案的原则办理委托代理手续,哪些案件应当慎重接受委托客户拟通过律师代理实现非法目的客户输不起的案件不可能达到客户要求的案件明显不能胜任的案件,7、利益冲突排查利益冲突的具体情形利益冲突的处理原则利益冲突发生后的顺序代理利益冲突的告知义务,豁免函的要求按照律师和律师事务所违法行为处罚办法第七条第一项规定，在同一民事诉讼中同时为有利益冲突的当事人担任代理人或者提供相关法律服务的，属于律师法第三项规定的违法行为。,8、律师收取代理费规定基本要求律师费收费方式其他收费项目,9、代理费洽商耗费的工作时间法律事务的难易程度委托人的承受能力律师可能承担的风险和责任律师的社会信誉和工作水平等,10、委托代理协议11、授权委托书12、律师事务所所函,律师在向法院提交委托书和所函时，应写明自己的联系方式，并尽可能可得法院相关人员的联系方式。不宜在诉讼文书中直接将委托人的联系电话提供给法院。,13、诉状基本格式首部正文尾部,当事人提交诉状应当记明下列事项：当事人的姓名、性别、年龄，法人的名称、住所、代表人等基本情况诉讼请求所依据的事实及理由证据和证据来源，证人姓名和住所,14、注意事项如何选择适格的原、被告？应全面考虑原告是否符合规定要求、债务人的履行能力、诉讼便利及诉讼优势，灵活运用诉讼手段，辩证合理地设计诉讼方案。,如何确定合理的诉讼请求？试以银行不良个贷诉讼案件分析之：本金利息抵押权,诉讼费保全费公告费律师费,关于补充性诉讼请求的处理。补充性诉讼请求，又称预备性诉讼请求，是指当事人提出两个或两个以上的诉讼请求，为了防止第一位的主要请求不被承认，事先就提出如果第一位的主要请求不被承认就要求审理第二位次要请求，如果第一位的主要请求被承认就不用审理第二位次要请求的情形。,人民法院应当允许当事人提出补充性诉讼请求，在未评议确定第一个请求能否支持前，对当事人的多个请求均应予以审理。诉讼中不必要求原告必须选择一个请求提交法院审判，但判决必须确定具体。,15、列举证据的基本要求主体资格方面的证据诉讼时效方面的证据案件事实部分的证据,关于民事诉讼证据涉及的有关问题，见关于办案过程中如何处理证据若干问题的会议纪要,16、如何制作证据目录【关于进一步做好04版证据目录及证据整理和装订工作的会议纪要】及举例,17、诉讼时效的种类一般诉讼时效短期诉讼时效特殊诉讼时效最长时效,18、如何处理常见的诉讼时效问题因起诉发生诉讼时效中断的起算时间撤诉是否产生诉讼时效中断效果合同未约定履行期限时诉讼时效的起算,关于分期履行的合同诉讼时效的起算合同解除情况下诉讼时效的起算公告催债、口头催债、信函催债、单方面行动等方式的诉讼时效中断效果是否产生时效中断？,棉纺织厂与棉麻总公司买卖合同纠纷案的启示,19、申请诉前保全或诉讼保全申请条件具体程序财产保全的范围和措施诉讼保全的解除赔偿,诉讼保全过程中的注意事项征询委托人的意见提供担保的财产如何了解债务人的财产特殊情况的处理,20、申请法院立案立案所需要的文书材料起诉状原告主体资格证明,授权委托证据形式要件,诉讼费的计算与支付案件受理费其他诉讼费用,21、答辩状的格式要求首部答辩的论点和论据尾部和附项,22、答辩要点在程序问题的答辩中应该着重注意诉讼时效问题；答辩应坚持以我为主的方针，避免为对方的观点和逻辑所左右。,答辩语言要简练、观点鲜明突出，避免长篇大论；应当进行答辩以维护自身的诉讼权利和实体权利。,要言之有理，言之有物，要紧紧围绕主审法官和合议庭关心的问题答辩。,23、依据案情和法律提起反诉反诉的概念及特征反诉的提起反诉的处理,正确适用反诉反诉必要性的权衡陈律师的高见可以作为参考,24、提出管辖权异议的条件法院已经受理但尚未进入实体审理的案件提出异议的主体是本案的被告提出管辖权异议的时间广安中院审理的A公司诉B个人债务纠纷案,25、律师参与证据交换程序应注意的事项证据交换适用的审判程序证据交换非庭审质证证据交换不同于开庭审理,证据交换时传唤当事人的方式经交换当事人无异议的证据，是否仍需庭审质证。证据交换时可以通知证人出庭作证,26、如何理解并把握无独立请求权第三人对本诉原、被告之间的争议标的有直接牵连关系的人应当作为无独立请求权的第三人,与当事人一方之间的法律关系的履行及其适当与否直接影响了当事人双方的法律关系的履行及其适当与否的人，应当作为无独立请求权的第三人。,理解“与案件的处理结果有法律上的利害关系”还应当明确第三人在法律上的利害关系只能依本诉案件的处理结果而定。,A房地产公司与被告B实业公司、被告C建设（集团）公司、第三人D酒业公司、第三人E房地产公司合资、合作开发房地产纠纷案,27、当事人陈述的取得辨析当事人陈述当事人陈述的种类及取得方式,28、证人证言的取得调取证人证言的意义调查笔录的制作方法,29、证人无法出庭时的常见处理方法书面证言的公证方式申请法院调取的方式以双向视听传输技术手段作证,30、书证的证明力书证辨析书证的证明力评判,应当查明书证的制作人，确认该制作人是否有制作该种文书的资格审查书证的内容审查书证有无伪造、变造的痕迹,31、物证的审查物证辨析物证概念与特征物证与书证的区别物证举证要求物证的审查与鉴定,32、视听资料的利用视听资料的概念视听资料的调查收集视听资料的利用,33、视听资料证据力的审查判断审查视听资料的来源是否可靠审查视听资料的形成时间、地点审查视听资料的收集是否合法审查视听资料的内容是否真实可靠审查其关联性,34、如何准确辨析及使用电子证据电子证据与视听资料的联系与区别电子证据的审查判断标准,35、如何确保勘验的合法性勘验的主体如何进行勘验如何对勘验笔录进行质证,36、如何认识勘验笔录在诉讼中的作用勘验笔录与鉴定结论在诉讼中的区别勘验笔录与书证在诉讼中的区别勘验笔录中的照片的性质,37、鉴定的申请如何申请鉴定,鉴定的要素：鉴定主体上进行审查鉴定过程的审查审查鉴定书的形式和内容,重新鉴定情形审判实践中，还应注意以下问题：建设工程的造价或者工程款的数额不通过鉴定可以确定的，不作鉴定；,能不全部鉴定的，则不进行全部鉴定；必须通过鉴定才能确定工程价款的，要尽可能减少鉴定次数；能不重新鉴定的，则不重新鉴定；能通过补充鉴定修正鉴定结论的，则可以补充鉴定。,在一审诉讼中已经委托鉴定的，如果鉴定机构或者鉴定人具有相应的资格，鉴定程序合法，且经过一审庭审质证，当事人在二审诉讼中请求重新鉴定的，原则上不予支持。,一审诉讼中未对工程款进行鉴定，二审诉讼中经询问当事人同意在二审中鉴定的，可以不发回重审，由二审法院委托鉴定机构对当事人争议的工程款予以鉴定。,38、证据规则概要关于举证责任及分配规则关于人