倾斜保护原则法律论文

倾斜保护原则法律论文 倾斜保护原则的具体考量 【关键字】倾斜保护 劳动合同 实质公平 一、倾斜保护原则的确立及其合理性 近代社会通过“从身份到契约”的运动，使得以强调当事人之间地位平等的“契约性社会”取代了古代社会那种以“人身依附”、“身份等级”为联系纽带的“身份性社会”，实现了近代社会进步的正义。这正如梅因在其古代法一书中做出的被称为“全部英国法律文献中最著名的文句”的著名论断：“所有进步社会的运动，到此处为止，是一个从身份到契约的运动。” 然而，近代社会的“从身份到契约”运动给人们带来的平等自由，逐渐在现代社会中演变成一种“新的身份”强势和弱势主体，这种新型的身份关系的出现，使得近代社会中的“从身份到契约”的运动在现代社会中正倒转为“从契约到身份”的运动。基于对强势和弱势主体地位的认识和实质公平正义的追求，决定了对弱势主体“倾斜保护原则”的必然产生，而“倾斜保护原则”正在实现着现代社会进步的正义。从表面上看劳动者与用人单位地位是完全平等的，但是劳动关系的人身上、组织上、经济上的从属性特点，使得表面的、形式的平等掩盖不了实质的不平等，正是用人单位、劳动者、强势和弱势主体之分决定了劳动法应该以“倾斜保护原则”对劳动者进行保护，处理好从自由到平等的转换，进而实现现代社会进步的正义。 劳动者的明显的弱势地位是“倾斜保护”原则确立的基础及合理性的体现。纵观世界各国法律制度，劳动法产生与其他部门法相比都是先对比较晚的，在中国体现的尤为明显。直至1994年我国才通过了中华人民 _劳动法(以下简称劳动法)，中华人民 _劳动合同法(以下简称劳动合同法)20xx年1月1日起才正式施行。在劳动法没有产生之前，劳动关系主要靠民法来调整与规范。人们认为劳动关系即劳动者与用人单位、雇主与雇员之间的关系是一种普通的民事合同关系，劳动者与用人单位、雇主与雇员之间是平等的。但是，劳动关系的人身上、组织上、经济上的从属性特点，使得表面的、形式的平等掩盖了实质的不平等，形成了用人单位、劳动者强势和弱势主体之分。劳动关系实质上的不平等性是其根本属性。主要体现为以下几个方面：第一，力量的不均衡。表面上看劳动者与雇主是完全平等的两方主体，但是两者力量上的不均衡是得其法律地位上的平等受到很大的制约。与劳动者相比，雇主在劳动关系中占据着主动与优势：雇主一般规模比较大，现代雇主多以企业和公司的形式存在。一个人很难与这样的力量强的组织相抗衡。雇主占据着大量的经济资源，实力雄厚，维护自己利益的手段能够有效地维护自己的利益。从立法开始时雇主为了维护自己的利益可以影响自己的代言人进而影响立法机构的立法和政府部门的相关政策。在雇主与劳动者产生纠纷的时候，雇主也能利用自己强的力量占据主动，越是力量强的组织，与劳动者之间的关系相对越是不平等的。雇主与劳动者之间存在着天然的不可消灭的矛盾，两者之间根本上是利益对立的关系，劳动者利益的增加必然导致雇主的利益减少，雇主的利益增加也必然会导致劳动者的利益受损。我们只能尽可能的调和两者之间的矛盾，使其不至于过于尖锐，以至于影响组织本身以及社会的可持续发展与和谐。第二，劳动者本身的弱点。劳动者对于工作机会的需求比雇主对于劳动者的需要时更加急迫的。劳动者想要被雇佣是为了赚取生活，对于大部分劳动者而言这也是唯一的生活，没有工作就会大大影响其生活质量甚至生存状况。如果劳动者相当长一段时间没有收入，则可能会劳动者及其家庭则会面临饥寒交迫的危险，进而影响劳动力的再生。而雇主与其相比则没有那样急迫，雇主雇佣劳动者是为了生产活动，为了赚取利润，雇主雇不到工人不会对其生存产生直接的威胁，另外雇主一般具有较强的经济实力，这使得其生活生存收到的影响可以说是很小的。劳动力不同于普通商品，劳动力不具有可囤积性。普通商品当天没有售出，可以囤积到第二天，再和新生产的商品一起出卖。但是，劳动力如果当天未能卖出，将不能和再生产的劳动力一起留到第二天再出卖。如果不能出售的时间更长，则会导致技术变得不熟练，劳动力品质下降。劳动力出售后无法取回，具有卖断性，任何劳动力无法像一般商品那样可以在契约无效时回复原状。因此，劳动者为追求微薄收入，会更为迫切地出卖劳动力。劳动者所从事的劳动多具有可替代性，仅有一少部分的高级管理人员的工作替代性相对较小，但这并不能影响劳动者的整体上的可替代性。尤其是在中国这样一个劳动力大国，劳动者之间的竞争更是尤为激烈，劳动者在劳