《讨论第一组》PPT课件

国际商法讨论国际货物买卖法专题研讨,资料收集：方恩洁、温辉煌、钱江舸资料整理：王咪娜小组报告:虞敏慧PPT制作：许含芝,2008年2月10日，中国A公司电告美国某公司，欲以CIF条件向美国进口一批微波炉，总价款为58万美元，用不可撤销的跟单信用证支付价款。2月16日收到美国公司复电，要求提升到60万美元，中国A公司于2月19日电告对方同意其要求，美国公司2于20日收到电报，随后，美国公司将货物运至纽约港，交由运输公司承运，整批货物平均分装在三个集装箱内。双方一致同意，货到付款，美国公司在对方付清款项前保留货物的所有权。3月5日该批货物启运，3月8日，中国A公司将此批货物中的一批出售给中国B公司，3月10日承运船舶在公海航行时，由于船员的疏忽，船上发生火灾，出口公司托运的一个集装箱被火焚毁，其余两个则完好无损。3月15日货物运至上海港，中国A公司知道一批货物受损，拒绝接收其余货物。并向美国公司要求索赔，双方诉至法院。中国某商场从A公司手中购得其中一批微波炉，顾客张三从商场购买其中一台，在使用过程中微波炉发生爆炸，致使张三受伤，家里电冰箱也被炸坏，同时张三的朋友李四也受了伤害。,案例,第一题,（1）根据有关法律规定，该合同于何时成立？何时生效？为什么？阐述合同成立和合同生效有什么区别并辅以小案例加以解释。,【1】根据有关法律规定，该合同于何时成立？何时生效？为什么？,该合同于“美国公司2于20日收到电报”的时候就成立了，因为这个时候承诺生效了。,1合同成立的条件。公约第23条规定：“合同于按照本公约规定对发价（发价即发盘）的接受生效时订立。”由此可见，只有受要约人对要约表示接受，合同方告成立。因此，本案的重点是判断是否存在要约，以及受要约人B公司是否对要约人A公司发出的要约做出了承诺，如果进行了承诺，则合同成立。2是否存在承诺。公约第18条至第24条对承诺做出了具体规定。公约第18条规定：“（1）被发价人声明或做出其他行为表示同意一项发价，即是接受，缄默或不行动本身不等于接受。（2）接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。”,2月10日是一个要约，2月16日是新要约，2月19日是承诺。,承诺具有以下特点：（1）受要约人通过声明或做出其他行为对要约表示接受，即构成承诺。（2）承诺于送达要约时生效。（3）承认对要约进行某些修改的回复仍构成有效承诺。但是，如果受要约人对要约做出实质性修改，该回复不构成有效承诺。,【1】如果按照“英美法”，英美法采用“投邮主义的原则，即认为以邮件、电报作出承诺时，承诺一经投递，立即生效，合同即告成立。合同则在“中国A公司于2月19日电告对方同意其要求”就已经成立。【2】如果按照“大陆法系”，大陆法系国家(除法国外)采纳用“到达主义，或称送达主义，即承诺的意思表示于到达要约人支配的范围内生效，合同即告成立。,合同生效的要件,合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：当事人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；合同内容合法。依此要件，无民事行为能力或限制民事行为能力者所签之合同无效；因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解或显失公平等意思表示不真实的合同无效或效力不定；因恶意串通、损害他人利益的合同，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益的合同以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同等违法合同也都无效。由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定，这正是附条件、附期限合同存在的法理依据。,甲木材厂与乙木器加工厂订立了一份木材买卖合同，合同约定在付清全部价款之前由甲厂保留木材所有权。乙厂收到木材后，认为质量低于约定，遂按低于合同约定价格800元的价格支付了货款，双方对此争执不下。在争议期间，乙厂和丙贸易公司签订了一份加工200套木器制品的合同。乙厂用从甲厂购买的部分木材进行生产，一个月后，丙支付货款并提走200套木器制品。之后，乙厂因欠丁公司货款，用剩余木材向丁公司作抵押，订立了抵押合同，但未办理抵押登记手续。此时又有A公司和乙厂洽谈，订立了一份加工家具的合同。双方约定：如乙厂迟延交货，则应当按日支付迟延交货违约金；A公司迟延付款，则应支付逾期付款的利息。合同成立后，乙厂即用剩余木材加工此家具，但突然机器发生故障，便和某市的B公司联系，从B公司处租来一台同型号的机器使用。由于采取措施及时，乙厂按期完成订单，然后通知A公司提货付款。就在这时，丁公司得知乙厂和A公司之间的合同，遂告知A公司制作家具的木材已抵押给丁公司，并出具了抵押合同。A公司便通知乙厂提供担保，并停止付款。乙厂认为木材已抵押，与A公司无关，坚持要求A公司提货付款。乙厂与A公司之间为争论此事，履行期已过了两个月。,小案例,该抵押合同成立但不生效。因为以企业财产抵押的必须进行抵押登记。依担保法第42条第(五)项之规定，以企业的动产作抵押的，应到财产所在地的工商行政管理部门登记。又依第41条规定，办理抵押物登记后，抵押合同自登记之日起生效。本案中乙厂与丁公司就木材抵押一事达成了合意，并订立了抵押合同，应认定该抵押合同已经成立，但由于未办理登记手续而未生效。,第二题,（2）该批货物的运输保险应由哪一方当事人办理？保险费由哪一方负担？货物风险何时由卖方转移给买方？,运输保险应由卖方办理。保险费由买方负担。因为CIF贸易术语下，CIF贸易术语下，卖方办理保险，在性质上是在代为买方投保。原因在于，CIF术语下，买卖双方的风险划分界限仍为装运港的船舷。也就是说，一旦货物越过船舷，发生的一切货物损失均有买方承担，由买方找保险公司索赔。,CIF术语种买卖双方的基本责任,卖方安排运输，支付至目的港运费，货物装船后及时通知买方；自负费用办理货物运输保险手续；承担货物装上船前一切风险和费用；自担费用及风险办理出口手续，缴纳有关税费；按合同规定提供有效纸面单据或电子单证。(6)应买方请求、承担费用，提供货物安全信息和资料,买方承担货物装上船后一切风险和费用；（2）自担费用及风险办理进口手续，缴纳有关税费；（3）支付货款并接受卖方提供的有效纸面或电子单证。(4)应卖方请求、承担费用，提供运输和途经国的安全信息,第三题,（3）如果双方采用的是DDP贸易术语，一箱货物在海上受损，中方能否拒绝接收其余货物？为什么？结合英美法系、大陆法系、联合国国际货物买卖合同公约相关规定进行比较分析。,中方能拒绝。因为DDP是完税（进口关税）后交货（指定目的地）,DDP术语下双方的责任划分,卖方签订运输合同将货物运往指定目的地，并支付全部运费；在合同规定时间、地点将货物在目的地交由买方控制；承担在目的地指定地点将货物置于买方控制之前的一切风险及费用；自负费用及风险办理货物出口、进口所有手续；向买方提供规定的有效单证。,买方承担在目的地指定地点将货物置于买方之后的一切风险及费用；在卖方的请求下，协助办理货物各种进口手续；受领货物，支付货款；应卖方请求并承担费用，提供运输和途经国的安全信息,货物风险的转移：风险转移的关键是时间问题西方各国法律对货物的风险从何时起由卖方转移于买方的问题都有具体的规定，但存在着一定的分歧，主要表现在以下几个方面：1.将货物风险的转移同所有权移转相联系（英国法和法国法属于这一类）根据英国货物买卖法第20条。2.将货物风险移转同所有权移转分开。他们主张应当把所有权转移的问题与风险转移的问题区别开来，原则上应以交货时间来确定风险转移的时间，而不管货物的所有权是否已经转移给卖方。（美国、德国、奥地利等国属于这一类）国际货物买卖合同公约的有关规定；关于货物的风险从何时起由卖方转移于买方的问题。公约舍弃了风险所有权移转的观念，原则上以交货时间来确定风险移转的时间。,第四题,（4）假设货到后，中国B公司要求A公司履行交货义务，A公司辩称货物已经毁损灭失，不能履行交货义务，要求B公司找承运人进行赔偿，结合相关法律解释其理由是否成立？为什么？作为B公司，有何救济方法？,第五题,（5）货到后，中方公司未付款，请问货物所有权归谁？对此，联合国国际货物买卖合同公约有无规定？,未付款货物的所有权归美国公司。因为合同约定货到付款，美国公司在对方付清款项前保留货物的所有权。根据合同意思自治原则应由美国公司享有所有权。该公约没有涉及货物所有权转移的问题。,第六题,（6）详细分析张三从商场购买美国公司微波炉相关事件的法律关系。张三和李四受伤，可以向谁请求赔偿？法律依据是什么？联合国国际货物买卖合同公约能作为法律依据吗？,【1】法律关系：张三是消费者，李四是其他受害人。某商场是销售者。A公司是生产者或者其他销售者。,【2】赔偿：张三和李四可以向某商场要求赔偿。这里的A公司没有提及是生产者还是其他销售者，如果是生产者，张三和李四也可以要求赔偿。如果某商场赔偿后，有权向A公司或者生产者（如果A公司也只是销售者不是生产者的话）追偿。,【3】法律依据：根据中华人民共和国消费者权益保护法第三十五条消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。,联合国国际货物买卖合同公约能作为法律依据吗？不能。,第一条：（1）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：（a）如果这些国家是缔约国（b）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。（2）当事人营业地在不同国家的事实，如果从合同或从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（3）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质，应不予考虑。第二条：本公约不适用于以下的销售：（a）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；（b）经由拍卖的销售；（c）根据法律执行令状或其它令状的销售；（d）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（e）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（f）电力的销售。,第三条：（1）供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。（2）本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其它服务的合同。第四条：本公约只适用于销售合同的订立和卖方和买方因此种合同而产生的权利和义务。特别是，本公约除非另有明文规定，与以下事项无关：（a）合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力；（b）合同对所售货物所有权可能产生的影响。第五条：本公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。第六条：双方当事人可以不适用本公约，或在第十二条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。,第七题,（7）在合同签订后，如果美国公司拒绝发货，中国公司可以采取什么样的救济方法？英美法系、大陆法系、我国合同法以及公约对此有何不同规定？,双方都可以采用的救济方式,损害赔偿;根据公约的规定：损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，对方就有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因其已经采取其他救济方法而丧失。损害赔偿的原则及责任范围损害赔偿的责任范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。违约一方的赔偿责任仅以其在订立合同时可以预见到的损失为限，对于那些在订约时不可能预见到的损失，违约的一方可以不承担责任。采用无过失责任原则。损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济方法而受到影响。因为中美两国均为公约成员国，可适用公约。根据公约规定，一方违约应承担的损害赔偿的范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。但不得超过违约方在订立合同时预料到或理应预料到的可能损失。,1、要求卖方履行合同义务2、中止履行合同或撤销合同这两种不同的的救济措施。3、请求损害赔偿,中国公司可以采用的救济方式,一、买方救济方法（一）卖方不交货1、实际履行（大陆法系国家主要救济方法）2、解除合同（1）大陆法国家采取过错责任原则（2）在德国不必经过法院判决，在法国必须经过法院判决（3）损害赔偿与解除合同德国选其一，法日可并行（4）大陆法溯及既往，英美法指向未来3、损害赔偿（英美法系国家和公约的主要救济方法）英国法赔偿范围包括直接损失和预见损失美国法通过补进和市场差价的方式赔偿公约采取无过错原则和完全赔偿（可预见性规则和减损规