清华大学商法原理与实务-12企业破产.ppt

1,BusinessLaw,XII.企业破产姜朋,2,破产是一个法律过程,起点：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的企业法人，不包括自然人不能清偿到期债务资不抵债终点：企业被注销债权人债权未必获（足额）清偿,3,企业破产,企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或破产清算的申请,4,5,太子奶,2009年6月15日，四川省住业建设有限公司等24家债权人申请成都太子奶破产清算，成都温江区人民法院2010年2月22日，花旗银行申请清算中国太子奶控股有限公司（ChinaTZNHoldingCompany，开曼太子奶），开曼群岛大法院临时清盘人：香港保华顾问有限公司（BorrelliWalsh）保华顾问还委任韩传华以及中咨律师事务所负责太子奶在中国国内子公司的破产重整事宜苏格兰皇家银行有限公司上海分行申请多起境内太子奶公司破产案件2008年12月，荷兰银行上海分行向上海市高级人民法院起诉，向太子奶集团旗下三家子公司追讨1.5亿元逾期贷款2010年8月，苏皇上海分行向北京二中院申请北京太子奶生物科技发展有限公司破产重整2010年9月，湖南省株洲市中级人民法院（下称“株洲中院”）受理苏皇上海分行申请株洲太子奶破产重整一案。与此同时，苏皇上海分行向湖北黄冈中院申请对湖北太子奶进行破产重整太子奶以花旗银行多次违约致其遭受巨大损失为由，在成都温江法院、湖南临湘市法院对花旗银行提起诉讼，要求撤销花旗银行的抵押权，并宣布抵押无效2009年1月，株洲市政府为“拯救”太子奶设立株洲高科奶业经营有限公司，租赁太子奶集团,6,破产案件各方,7,破产清算vs破产重整,USBankruptcyCodeChapter11Reorganization【重整/破产保护】相关公司可继续支付雇员的工资和福利，并继续实施客户计划，为客户提供商品和服务雷曼兄弟递交破产保护申请克莱斯勒申请破产保护“席梦思”（1986年以来）第七次申请破产保护柯达宣布申请破产保护（2012）USBankruptcyCodeChapter7Liquidation【破产清算】,8,破产重整,我国企业破产法（2006）第8章破产重整债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整债权人申请债务人破产清算，法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可向法院申请重整重整期间，经债务人申请，法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务第10章破产清算,9,破产重整,10,破产重整,债务人/管理人应自法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向法院和债权人会议提交重整计划草案期限届满，经债务人或管理人请求，有正当理由的，法院可以裁定延期3个月各类债权的债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，分组对重整计划草案进行表决：对债务人的特定财产享有担保权的债权债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金债务人所欠税款普通债权出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上，即为该组通过重整计划草案债务人的出资人代表可以列席讨论重整计划草案的债权人会议。债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划草案作出说明，并回答询问重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决,11,破产重整,重整期间：对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使但担保物有损坏或价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向法院请求恢复行使担保权经债务人申请，法院批准，债务人可在管理人的监督下自行管理财产和营业事务债务人或管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保债务人的出资人不得请求投资收益分配债务人的董事、监事、高级管理人员非经法院同意，不得向第三人转让其持有的债务人的股权,12,破产重整,法院裁定终止重整期间，并宣告债务人破产：债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或其他显著不利于债权人的行为由于债务人的行为致使管理人无法执行职务债务人/管理人未按期提出重整计划草案债务人不能执行或不执行重整计划，经管理人或利害关系人请求,13,破产和解,债务人可以直接向法院申请和解；也可以在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向法院申请和解债务人申请和解，应当提出和解协议草案法院审查认为和解申请符合法律规定，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上和解债权人：法院受理破产申请时对债务人享有无财产担保债权的人和解债权人应依法申报债权；未申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利,14,破产清算,15,破产管理人,破产管理人由人民法院指定指定管理人和确定其报酬办法，由最高人民法院规定具体的报酬由受理案件的法院确定，债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向法院提出没有正当理由不得辞去职务。辞去职务时应当经法院许可债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务、不能胜任职务，可申请法院予以更换管理人向法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督管理人列席债权人会议，向其报告职务执行情况，并回答询问债权人应在法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权重整期间，管理人可聘任债务人的管理人员负责债务人的经营事务管理人可以是机构：由有关部门、机构的人员组成的清算组；或依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构管理人可以是个人法院根据债务人的实际情况，在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人无犯罪记录与本案无利害关系,16,选任破产管理人：山东的实践,2007年8月31日，山东省高院完成了第一批破产案件管理人名册的编制，通过人民法院报和省法院网站向社会发布。全省共有131家社会中介机构管理人，148家个人管理人入选名册。社会中介机构管理人中律师事务所58家会计师事务所67家破产事务所6家,17,选任破产管理人：山东的实践,2007年6月1日2010年10月20日，山东省各级法院共受理破产案件928件，审结破产案件1253件（含2007年6月1日前的旧存案件）。新受理的案件中，除部分未实际进入破产清算程序，均按照法律规定指定了破产管理人，其中，601件指定清算组作为管理人235件指定中介机构作为管理人5件指定个人作为管理人,18,选任破产管理人的实例,山东青岛市两级法院审理破产案件中清算组与中介机构的适用数量,19,破产管理人,管理人的职责：勤勉尽责，忠实执行职务接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料调查债务人财产状况，制作财产状况报告决定债务人的内部管理事务决定债务人的日常开支和其他必要开支在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业管理和处分债务人的财产代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序提议召开债权人会议,20,债务人的有关人员,破产企业的法定代表人，以及经法院决定的企业的财务管理人员和其他经营管理人员，自法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，承担下列义务：妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问列席债权人会议并如实回答债权人的询问未经人民法院许可，不得离开住所地不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员,21,债权人会议,债权人会议职权：核查债权申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬监督管理人选任和更换债权人委员会成员由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或工会代表组成成员不超过9人；且经法院书面决定认可职权：监督债务人财产的管理和处分监督破产财产分配提议召开债权人会议债权人会议委托的其他职权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或提供有关文件决定继续或者停止债务人的营业通过重整计划通过和解协议通过债务人财产的管理方案通过破产财产的变价方案通过破产财产的分配方案,22,债权人会议,债权人会议设主席一人，由法院从有表决权的债权人中指定债权人会议主席主持债权人会议债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。但破产法另有规定的除外对债务人的特定财产享有担保权、且未放弃优先受偿权利的债权人，在债权人会议审议和解协议、破产财产的变价方案时无表决权债权人会议应有职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见,23,破产债权的清偿破产宣告,债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权破产财产优先用于清偿破产费用和共益债务破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用债务人财产不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按照比例清偿,24,破产债权的清偿破产费用,破产案件的诉讼费用管理、变价和分配债务人财产的费用管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用管理人报酬（最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定（2007）法院应根据债务人最终清偿的财产价值总额，在以下比例限制范围内分段确定管理人报酬：不超过一百万元（含本数，下同）的，在12%以下确定超过一百万元至五百万元的部分，在10%以下确定超过五百万元至一千万元的部分，在8%以下确定超过一千万元至五千万元的部分，在6%以下确定超过五千万元至一亿元的部分，在3%以下确定超过一亿元至五亿元的部分，在1%以下确定超过五亿元的部分，在0.5%以下确定担保权人优先受偿的担保物价值，不计入前述财产价值总额清算组中有关政府部门派出的工作人员参与工作的，不收取报酬,25,破产债权的清偿共益债务,法院受理破产申请后发生的因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务债务人财产受无因管理所产生的债务因债务人不当得利所产生的债务为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务债务人财产致人损害所产生的债务,26,破产债权的清偿债权人的平等与不平等,之后，依照下列顺序清偿：破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基