2011版《建设工程施工合同》(示范文本)应用讲座.ppt

2011版建设工程施工合同(示范文本)应用讲座(第一讲)，www . construction real estate 上海恒泰律师事务所，执行摘要，一、概述1。修订新建设施工合同(型号文本)的背景和目的是2。修改新文本的内在思路是2。新文本与99版文本和操作提示之间的总体差异是9个方面3。简要介绍了新文本操作中11个主要过程的进度控制。施工处理暂停。执行隐蔽零件覆盖检查。进行工程变更。工程进度款已支付。竣工验收已经完成。竣工结算已经完成。最终解决了。进行索赔处理。执行默认处理。争议解决被执行。4.第一部分概述了修订新文本的背景和目的。1.促进统一开放，防止垄断，形成竞争有序的工程建设大市场，遏制地方保护主义和部门保护主义的发展(99，07，专有，FIDIC)。2.国际项目管理的一系列先进体系和成熟做法应统一有机吸收和应用，有利于工程建设与国际标准接轨，有利于引导大型企业参与国际竞争(与08清单相协调)。3.统一企业的合同条件有利于企业自身的管理升级和企业之间的良性竞争(直接管理是当务之急)。4.99版建设工程施工合同计划色彩丰富，可操作性差，不再适合社会发展，特别是08清单计价标准实施后。5.大多数工程纠纷都是由于工程合同中权利义务的不平衡和不明确造成的，这使得合同各方都处于亏损状态，浪费了巨大的社会资源。6.建筑业不仅是国民经济的支柱性行业，而且由于大量农民工的就业，还涉及到社会的和谐与稳定。由合同引起的建筑领域的混乱急需系统地解决(工程质量、农民工工资、低能耗行业等)。)。(1)合同条款中约定的合同当事人之间的责任接口应明确，合同条款中约定的内容应涵盖建设工程施工中遇到的所有合同问题。标准施工招标文件规定，招标人(发包人)和投标人(承包人)是工程投标和履约的两个责任主体。合同通用条款详细规定了双方在施工项目执行中遇到的所有合同问题，以避免任何可能导致履约困难的空白。在合同公平正义的前提下，双方明确约定的责任接口是合同顺利履行的基本条件。有必要总结近年来我国工程承包的实践和经验。(2)准确定位监理在施工合同中的职能：业主委托监理在施工现场为业主管理合同。33，354监理人应根据发包人的授权管理合同，并负责监督工程的施工进度、质量、安全和合同付款；监理人应忠实执行发包人和承包人签订的施工合同，无权修改合同。监理人不是合同的第三方。33，354监理人应充分利用合同通用条款第3.5条“同意或确认”的规定，促使双方在合同范围内从公平的角度通过友好协商解决合同争议。33，354监理人只负责对发包人的监督，承包人不能因监理人的工作不到位而要求免除或免除其在合同中的责任。(3)树立正确的合同变更观念，建立科学的变更程序，及时处理设计和施工过程中的变更，有利于减少合同纠纷。合同变更在建筑合同中往往是不可避免的，特别是对于一些在设计和施工过程中可能会变更的复杂和大型项目只有监理有权进行变更，承包商无权自行进行变更。但是，当监理人作出重大变更时，应取得发包人的同意。变更应及时记录在同期内，并按合同通用条款第9条处理，以避免以后因历史资料丢失而引起的纠纷。(4)科学建立各种合同管理程序，重视合同事项处理的及时性。33，354一般合同条款规定了合同管理程序，如项目进度控制、质量检查和验收、合同变更、计量和进度付款、竣工验收、竣工结算和争端调解。超过个工作程序的建立强调了处理合同事项的及时性。公平合理地约定合同双方各自的工作期限，确保双方能够高效完成合同管理程序中规定的工作，防止长期积压问题，影响合同的正常履行，避免合同纠纷的积累；(5)合同双方应共同努力面对工程风险，共同克服不可抗力灾害对工程建设的不利影响，并分别进行必要的保险以规避风险。鉴于工程建设的复杂性和合同履行期长，合同双方在签订合同时应客观评估合同风险。承包商应仔细估算报价中的风险成本，并将工程保险作为解决合同风险的重要手段。保险的目的是将合同双方的风险降低到最低限度。合同通用条款第20条规定了双方必须投保的保险项目。监督员敦促双方及时投保。为了保护承包商人员的合法权益，承包商必须为其施工人员投保本合同条款中所列的各种人身风险，并进入报价。33，354不可抗力灾难是由于合同双方缺乏责任而造成的意外风险。但是，作为合同的项目业主，它应该承担项目的主要损失，但承包商也应该承担自己的一些财产损失以及合同中的一些利润损失。(6)合同的一般条款建议建立一个由独立第三方承担的合同争议审查机制。合同总则第19条建议建立合同争议审查机制，以维护合同的公正性。其目的是通过独立第三方的公平审查和调解，促进合同双方在合同范围内友好解决争端，并尽可能避免将合同争端提交司法程序。第三方对合同争议的审查仅作为双方通过协商进一步解决合同争议的参考依据。如果任何一方不接受，争议审查意见对合同不具有约束力。在正常情况下，合同双方聘用的争议评估专家通常是业内经验丰富的专家。不受合同任何一方影响而提出的评估意见往往具有权威性，甚至在进入司法程序后，也可能成为司法机关获取证据的重要参考材料。因此，独立的第三方争议审查机制可以促进合同各方之间的进一步和解，减少和防止争议进入司法程序，从而节省争议解决的成本。首先，建立了不同于99版标准施工合同中“工程师”的监理制度，扩大了监理的权利。第1版和第99版标准施工合同中的“工程师”包括监理单位指定的总监理工程师，也包括业主指定的履行合同的代表。2.新施工合同中的“工程师”明确划分为“承包商项目经理”和“监理”两个概念，并建立了专门的监理制度。此外，监督员行使相当大的权力：监督员可以作为e3.提示：监管权限设置、指令确定程序和时限等。第二部分，新文本与99版的差异比较，第二部分，建立成本咨询系统1，服务类型：简单成本咨询；实质性成本审查2。价格审核的结果是唯一的，不能重新计算3。价格审核期：提交价格小于500万元，20天；500-2000万元，30天；2000-5000万元，45天；对于5000万元以上的，60天。雇主将在28天内审查顾问的意见。逾期未检查且无具体意见的，视为同意承包人的意见。(3)增加与FIDIC合同条件相同的签证和索赔条款可能需要新的条款来增加利润。1.建筑工程领域的传统签证和索赔是指工程的工期、费用和损害赔偿，不包括利润。2.新合同规定了变更和估价的“成本加利润”原则。这是一个全新的规定，这意味着最低投标价格被排除在外，并且符合法律规定，如招标投标法第33条。这将在招标的前提下对双方产生重大影响。提示：如何在实践中操作？如何确定投标价格和签订合同？如果协议不明确，如何补救？这客观上要求合同双方(有效使用特殊条款)。例如，我们的律师会建议承包商在投标时根据清单报价确定利润，索赔人可以根据协议要求利润。4.对通过竣工验收的工程，增加工程验收证书制度，责任期满时，增加质量缺陷失效证书制度。首先，要求发包人在竣工验收合格后向承包人签发工程验收证书，并在工程验收证书上注明实际竣工日期；(具体操作程序见下文)第二，工程交付使用后，承包商应承担缺陷责任。责任期应从实际完工日期开始计算。具体期限由合同双方在专用条款中约定，但最长不得超过2年。缺陷责任期期满后，监理人应向承包人签发由发包人签字认可的缺陷责任期终止证书，并退还剩余的质量保证金。除缺陷责任期外，双方应依法在专用合同条款中约定工程质量保修期。但是，只要承包人取得缺陷责任终止证书，他就可以与发包人结清工程款项，而不必等到工程质量保修期结束后再结清保修款项。提示：这两种制度将有助于减少或避免实践中常见的竣工验收和交付、竣工结算和保修金返还等纠纷。这两种证书制度是关于保护和实现当事人权利的全新规定。专业律师最好就相关操作和风险控制发表专业法律意见。为了改变标准施工合同99版中有关索赔的规定，合同双方应默示放弃其权利。1.索赔是合同双方的权利。一方应按照合同约定的方式提出索赔，另一方应予以答复并最终确定解决方案。根据99版合同制度，承包商可以在索赔事件发生后28天内发出索赔意向，但没有规定28天内未提交索赔将被视为放弃权利的后果。因此，在实践中，承包人往往不能在28天内提出索赔，而根据两年诉讼时效的规定，承包人在索赔工程时要求赔偿在履行合同期间发生的索赔金额。2.新合同规定了索赔的预定期限，即最长的索赔提交时间是在知道或应该知道索赔事件后的28天内。如果在此期间未发出索赔意向通知，索赔权将丧失(监理人的答复时间为42天，否则视为认可)。28天的索赔期对有关各方至关重要，1.争议审查机制在国际上被称为DRB。瞬间解决问题是一种成熟的国际惯例。在香港，这种机制被100%的政府投资项目所采用，在英国，这种机制被用于排除70%的工程纠纷诉讼或仲裁。2.根据新规定，尽管争端审查不是解决争端的必要程序，但一旦达成协议，就必须遵守。未经争议审查，不得提起仲裁或诉讼。从争议审查的过程来看，起草申请表格和诉状等法律文件；文件、图纸和证据材料的收集、整理和筛选；经过审查，执行协议的起草等工作需要专业人员，特别是律师，提供非诉讼法律服务。例如，在履行合同期间，索赔可能是最适用的争议审查。新合同中关于索赔的相关规定将客观上促使双方在合同履行过程中不断主张权利、收集证据并通过评估解决争议。项目完成后，大部分争议都已经解决了。因此，新的制度不仅有利于大大减少仲裁或诉讼，而且还促使缔约各方聘请专业律师在整个过程中提供专业指导。3.根据新规定，如果当事人不接受评估意见，争议应在14天内提交仲裁或诉讼。如果律师不参与项目的过程管理，很难在短短14天内为诉讼或仲裁做好充分准备。这在客观上把律师推到了合同履行中争议解决审查过程的最前沿。承包商应在提交竣工结算报告的同时向业主提交一份书面结算证书，确认竣工结算报告上的总金额代表业主根据本合同应向承包商支付的最终结算总额。结算证书应在承包商收到退还的履约保函和未付余额后生效。2.本证书生效后，无其他相关索赔(如索赔、价格或数量错误等)。)可以被制作。提示：这一规定与合同的99版本有质的不同(即使在结算后也可以主张99版本)，因此证书的颁发需要专业律师的专业意见。8.注意与08清单计价标准的匹配1，08清单计价标准是在原03清单计价标准的基础上修订的。03版主要针对工程招投标中的工程量清单计价，在工程合同签订、工程计量支付、工程变更、工程价格调整、工程索赔、工程结算等方面缺少相应的内容。08清单计价标准弥补了这一不足，涵盖了工程建设阶段从投标到工程竣工结算的全过程。08清单计价规范增加了92条，包括15条强制性条款，以及“工程量清单计价”的内容，涉及投标控制价、投标报价、合同价格协议、工程计量与支付、工程价格调整、索赔、竣工结算、工程计价争议解决等。已经添加。2.08清单计价规范第四部分也与最高人民法院(法释(2004)14号)发布的工程计价规定(以下简称建设工程司法解释)直接相关。建设工程司法解释涉及到如何确定工程价格的诸多问题，为规范工程定价行为提供了法律保障，也体现在08定价标准中。包括一些新概念和操作原则。提示：清单08充分强调了定价的全过程和即时性，与新版合同一致。因此，项目合同的管理必须与成本咨询相结合，要求项目管理的律师了解一些基本的成本知识。贯穿修订的基本思想之一是权利行使的及时性，“过时”意味着“无效”。虽然199版的合同也强调及时性，但如果不能及时行使，相应的权利将被取消因此，有必要在合同履行过程中收集证据、主张权利、防止纠纷，特别是在新规定中规定了许多权利的预定期间，这对当事人保护自己的权利尤为关键。提示：有效的合同披露，尤其是成本、工期、质量等核心问题。必须时刻注意，并建立项目动态跟踪系统，由专人负责，随时控制。否则，你可能会无意识地失去你的权利。第三部分简要介绍了新文本操作的11个主要过程。1.进度控制程序2。暂停施工处理程序3。隐蔽现场覆盖检查程序4。变更程序5。分期付款程序。竣工结算程序7。最终结算程序。竣工验收程序9。默认处理程序10。索赔处理程序。争议解决程序，其他承包商，成本顾问，雇主，承包商，监理和项目承包商。现场工作，注意：各方的基本权利和义务，成本管理或咨询，合同关系，监督，争议审查小组，审查，审查，项目管理中各方的关系，1。附表1。合同时间表。承包商应根据合同约定的内容和期限编制详细的施工进度计划和施工方案说明，并提交给监理(开工通知后28天)。监理人应在约定的期限内(