第7章 诉讼参加人.ppt

第七章诉讼参加人(participantsincivilprocedure),第一节当事人概述第二节当事人能力与诉讼能力第三节当事人适格第四节诉讼辅佐人第五节共同诉讼第六节代表人诉讼第七节实验性诉讼第八节团体诉讼第九节诉讼第三人第十节诉讼代理人,第一节当事人概述,一、当事人(party)的概念是指在民事诉讼程序中以自己的名义起诉和应诉的人。（原告：plaintiff；被告：defendant）(一)利害关系当事人的概念实质：实体当事人。(二)权利保护当事人的概念利害关系当事人概念和权利保护当事人概念的共同缺陷：法院立案时无法判断;无法解释非正当当事人参与诉讼的事实。,(三)程序当事人的概念是指以自己的名义请求法院保护其民事权利或法律关系的人及其相对方。程序当事人的构成要件：1.必须以自己的名义起诉和应诉。2.必须是请求法院保护其民事权益的一方或相对方。3.必须在诉状内明确表示。程序当事人概念的意义程序当事人概念的缺陷：容易导致滥用诉权。,二、当事人的结构基本结构：两造对立（双方对立）特殊情况：三面诉讼（三方对立）当事人在诉讼中的不同称谓：1.在审判程序中，一审:原告和被告；二审:上诉人和被上诉人；在再审程序中，适用一审:原审原告和原审被告，适用二审:原审上诉人和原审被上诉人。2.在执行程序中:申请执行人和被执行人。,三、当事人的确定标准(一)意思说(二)行为说(三)表示说以诉状上所记载的当事人为准在我国。原告是与本案有直接利害关系的的人，被告只要是明确的被告。,一、当事人能力(capacitytobeaparty)(一)概念又称诉讼权利能力，是指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的资格。当事人能力与具体的诉讼没有直接联系。它是一种抽象的能力和资格，具有这种能力的人，并不必然成为当事人。民事诉讼法第49条：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。(二)当事人能力与民事权利能力的关系1.一致性（通常情况下）,第二节当事人能力和诉讼能力,有民事权利能力的人一般也有当事人能力。(1)自然人(2)法人法人有民事权利能力，自然也有当事人能力，有独立的有别于其他创始人的财产，并能以其全部所有财产承担民事责任。其他组织（非法人团体）：合法成立有一定组织机构，但不具备法人资格的组织，主要类型：活活组织，及其他企业，商业银行，保险公司的分支机构。2.分离性（特殊情况下）无民事权利能力的人，却有当事人能力，eg:其他组织；有民事权利能力的人却无当事人能力，eg:人格权受到侵害的死者。(1)自然人,胎儿享有继承权，具有有限的民事权利能力。死者享有人格权，具有有限的民事权利能力，但不具有当事人能力。(2)法人(3)其他组织民法通则未规定其它组织的民事权利能力，而民事诉讼法规定了其它组织的当事人能力。,(三)需要明确的几种特殊情形1.企业集团不具有当事人能力。（）2.商品交易市场不具有当事人能力。（）3.有限责任公司设立中的筹备组不具有当事人能力。（）4.相关活动组织委员会一般不具有当事人能力。（特例：北京奥组委）5.农工商总公司、乡镇企业总公司、管委会等组织体是否具有当事人能力，取决于其有无法人营业执照或批文。6.职工持股会是否具有当事人能力，取决于其是否经过核准登记，取得社会团体法人资格。,二、诉讼能力(capacitytoaction)(一)概念又称诉讼行为能力，是指能够以自己的行为独立行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。诉讼能力与当事人能力的关系：有当事人能力不一定有诉讼能力。(二)诉讼能力与民事行为能力的关系1.对于公民而言，民事行为能力分为三种,而诉讼能力则采用两分法:有诉讼行为能力和无诉讼行为能力。,2.对于法人而言，民事行为能力与诉讼行为能力都是一元化的，而且两者是一致的，即具有民事行为能力的同时必然具有诉讼行为能力。(三)诉讼能力与辩论能力的关系：在我国具有诉讼能力的当事人及其代理人均具有辩论能力。(四)欠缺诉讼行为能力的当事人所为的诉讼行为的后果除非经其法定代理人追认或其本人取得诉讼行为能力后追认，欠缺诉讼行为能力的当事人所为的诉讼行为无效，而且对方当事人对其所为的诉讼行为也无效。,三、当事人的诉讼权利和诉讼义务(一)当事人的诉讼权利：民事诉讼法赋予当事人用以维护自己的或者自己应当保护的民事权益的诉讼手段。保障当事人进行诉讼的权利。处分实体权利的权利实现民事权益的诉讼权利。维护当事人实体权利的诉讼权利(二)当事人的诉讼义务：民事诉讼法关于当事人应当作出或不应作出某种行为的约束。相关习题,第三节当事人适格,一、当事人适格(properparty)的概念也称当事人正当，是指就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或被告，并受本案判决的拘束。当事人适格是针对具体的诉讼而言的。以自己的名义成为当事人并受本案判决拘束的权能，诉讼实施权。适格当事人又称正当当事人。一般来说，判断当事人是否适格的标准是当事人是发生争议的民事法律关系的主体。,二、当事人适格的理论基础：诉讼实施权(一)管理权或处分权(二)诉的利益（P94）(三)诉讼担当是指民事权利或民事法律关系主体以外的第三人，对他人的权利或法律关系享有管理权，以当事人的地位，就该法律关系所产生的纠纷而行使诉讼实施权，所受判决的效力及于原民事法律关系的主体。诉讼担当人有诉讼实施权，属于适格当事人。,1.我国民事诉讼中诉讼担当的几种主要情形(1)死亡公民的人格权和著作权以及损害赔偿请求权，由其继承人（近亲属）行使诉讼实施权；(2)侵犯胎儿继承权的，胎儿的母亲有诉讼实施权；(3)管理人对财产行使管理权并取得诉讼实施权。eg:遗产继承中的遗嘱执行人、遗产管理人，破产程序中的清算组等。,(4)失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，法院应当将代管人列为被告;失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。宣告失踪、宣告死亡案件以及认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，属于非讼案件,由法律授权有关的利害关系人提出申请。相关试题,2.诉讼担当与诉讼承担的区别所谓诉讼承担是指诉讼权利义务的承担。它是基于民事权利义务的转移而发生的。(1)诉讼担当表现为民事权利义务未发生转移，但诉讼权利义务发生了转移，而诉讼承担则表现为由于民事权利义务的转移而导致诉讼权利义务的转移。(2)诉讼承担人是为了自己的权益而以自己的名义进行诉讼；而诉讼担当人是为了他人的权益而以自己的名义进行诉讼。,三、特殊情况下当事人的确定1.雇主为当事人：个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主为当事人。2.法人或其他组织为当事人：法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。四、非正当当事人的更换非正当当事人即不适格当事人。其只是程序意义上的当事人，当事人于特定诉讼标的没有法律或事实上的关系，既非民事权利或法律关系主体，也无诉讼担当人的资格，没有诉讼实施权。,各国司法实践对非正当当事人的处理方式：除了驳回起诉或驳回诉讼请求以外，还允许进行更换。,第四节诉讼辅佐人,一、诉讼辅佐人(assistantadlitem)的概念诉讼辅佐人是陪着当事人、诉讼代理人在辩论（庭审）期日出庭，起补充他们陈述作用的人。为诉讼代理人或当事人以外的第三人，系于期日到场的人，息预期日与诉讼代理人或当事人偕同到场得人才取得诉讼辅佐人地位二、诉讼辅佐人的特点三、我国的相关规定及其评价(一)证据规定第61条会占用委托代理人名额实践中的作法及其缺陷(二，而法律规定委托代理人以两人为限)经法院许可出庭四、诉讼辅佐人的权限及其行为的效力。,一、共同诉讼(jointaction)的概念当事人一方或双方为两人或两人以上的诉讼。共同诉讼属于诉的主体合并。根据主体的不同，共同诉讼分为：积极的共同诉讼、消极的共同诉讼以及混合的共同诉讼。根据诉讼标的是共同的还是同一种类，共同诉讼分为：必要共同诉讼和普通共同诉讼。,第五节共同诉讼,二、必要共同诉讼(一)概念是指当事人一方或双方为两人或两人以上，其诉讼标的是共同的诉讼。(二)特征1.诉讼标的是共同的；2.必要共同诉讼人必须共同参加诉讼；3.属于不可分之诉，必须合一审判。(三)必要共同诉讼人之间的关系,1.牵连性必要共同诉讼人中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。但这并不意味着必要共同诉讼人的诉讼行为必须一致，比如上诉的问题。2.独立性,(四)必要共同诉讼的几种特殊情形1.在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。2.个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。,3.借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。4.在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。5.个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。,6.企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。7.被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。8.共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。9.因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，（法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼.,三、普通共同诉讼(一)概念是指当事人一方或双方为两人或两人以上，其诉讼标的属于同一种类，法院认为可以合并审理并经当事人同意而共同进行的诉讼。(二)构成要件1.诉讼标的是同一种类;2.属同一法院管辖，适用同一诉讼程序；3.符合合并审理的目的；4.法院认为可以合并审理并经当事人同意。,(三)特征1.诉讼标的是同一种类;2.普通共同诉讼是可分之诉。(四)普通共同诉讼人之间的关系1.独立性普通共同诉讼人中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。2.牵连性相关试题,2007年司考卷三第87题,关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的？A必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的B必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个C必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个D必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致,第六节代表人诉讼,一、群体诉讼制度概述(一)群体诉讼制度的概念是一种代表性诉讼制度，即允许一人或数人代表诉讼标的相同或属于同一种类的其他人进行诉讼的制度。(二)群体诉讼制度的类型1.集团诉讼2.代表人诉讼3.实验性诉讼（示范性诉讼）4.团体诉讼,(三)群体诉讼制度的意义二、代表人诉讼制度(一)概念是指对于当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼的制度。(二)代表人诉讼的要件1.当事人一方人数众多；2.人数众多的当事人一方的诉讼标的相同或者属于同一种类；3.诉讼请求或抗辩方法相同；4.代表人合格；,(1)必须是他所代表的一方当事人中一员(2)具有诉讼行为能力(3)能够维护被代表的当事人的合法权益(三)我国关于代表人诉讼的立法规定对地域管辖的确定：在一般侵权纠纷或合同纠纷，代表人代表多数人一方作为原告方起诉的，规定为地域管辖1(四)代表人诉讼的种类1.人数确定的代表人诉讼当事人一方人数众多（一般10人以上）起诉时当事人人数已经确定。众多当事人之间具有相同的或同一种类的诉讼标的（既可以是必要共同诉讼，也可以是,普通共同诉讼）当事人推选出若干代表人。可以由全体当事人推选共同的代表人，也可以由部分当事人推选自己的代表人。推选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中可以由自己参加诉讼，在普通共同诉讼中可以另行起诉。2.人数不确定的代表人诉讼当事人一方人数众多且具体人数在起诉时尚未确定。,诉讼标的为同一种类。即只有普通共同诉讼，才能适用人数不确定的代表人诉讼。当事人推选出诉讼代表人。在这类诉讼中代表人只能由向人民法院登记了权利的那部分当事人推选产生。产生的方式依次是：推选协商指定相关试题习题,2008年司考卷三第48题,A厂生产的一批酱油由于香精投放过多，对人体有损害。报纸披露此消息后，购买过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂，要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。下列哪一选项是正确的？A.甲和乙因故不能参加诉讼，法院可以指定另一名当事人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼B.甲因病不能参加诉讼，可以委托一至两人作为诉讼代理人，而无需征得被代表的当事人的同意C.甲和乙可以自行决定变更诉讼请求，但事后应当及时告知其他当事人D.甲和乙经超过半数原告方当事人同意，可以和A厂签订和解协议,相关习题,市供电局因辖区内用户增多，需要改善供电设备，为抢修设备需要停电，由于供电局未做好提前通知所供电区域内用户的工作，临时停电给所供电区域内的许多用户造成损失。为解决损失赔偿问题，36户用电者联名向人民法院起诉，要求供电局赔偿因临时停电所造成的损失。在诉讼进行过程中，经过人民法院通知与公告，176名用户到人民法院登记了权利，并推选甲、乙、丙三人为诉讼代表人，甲、乙、丙三人享有当事人的诉讼权利，但是行使下列哪一权利需要经过被代表的当事人同意？A.提供证据证明所造成损失的权利B.在庭审中进行辩论的权利C.与供电局进行和解的权利D.委托律师代理诉讼的权利,相关习题,王家庄村民因环境污染一案向锦江县人民法院提起民事诉讼，因村民人数太多，决定进行代表人诉讼，下列推选诉讼代表人的方式，哪些说法是正确的？A.王家庄召开村民大会，选举李某和王某为诉讼代表人。B.由于选举中村民出现纠纷，由乡党委直接指定张某和周某担任诉讼代表人。C.当村民没有推选时，法院提出李某和赵某可以担任，经过协商，获得村民同意。D.在协商不成后，法院直接指定李茉和赵某担任。,第七节实验性诉讼,一、实验性诉讼的概念又称示范性诉讼，是指对于有共同法律和事实问题的群体性纠纷，法院可以从已经受理的大量个人同类性利益诉讼中，选择一宗或多宗案件作为实验性案件，法院对实验性案件所作出的判决，对于其他有共同法律和事实问题的群体性纠纷具有拘束力的诉讼制度。二、国外关于实验性诉讼的立法三、在我国确立实验性诉讼制度的可行性分析,第八节团体诉讼,一、团体诉讼的概念和功能(一)团体诉讼的概念是一种赋予某些团体诉讼主体资格和诉权，使其可以代表团体成员进行诉讼，独立享有诉讼权利、承担诉讼义务并可以独立作出实体处分的专门性制度。(二)团体诉讼的功能：维护公共利益二、我国团体诉讼的类型依据法定诉讼担当理论而设立。,1.基层组织可以作为申请宣告婚姻无效诉讼的当事人；2.工会可以作为因集体合同争议而提起的诉讼的当事人；3.业主委员会具有为维护业主共同利益而起诉的资格。三、扩大我国团体诉讼适用范围的可能性分析,第九节诉讼第三人,一、第三人的概念和分类(一)第三人(thirdparty)的概念是指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原告和被告为被告提出独立的诉讼请求，或者由该诉讼的原告或被告引进后主张独立的利益，或者为了自己的利益，辅助该诉讼一方当事人进行辩论的诉讼参加人。(二)第三人的分类1.民诉法,无独立请求权的第三人,有独立请求权的第三人,有独立请求权的第三人2.理论上准独立第三人二、有独立请求权的第三人(一)概念是指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原告和被告为被告提出独立的诉讼请求而参加诉讼的人。,辅助参加第三人,无独立请求权的第三人,（三）特征1.对本诉诉讼标的的全部或部分，主张独立的请求权。2.以起诉的方式参加诉讼。第三人以本诉的原告和被告为被告提出了与本诉诉讼标的有紧密关联的新的诉。3.处于原告的诉讼地位。是参加之诉的原告，在起诉时，要履行原告应当履行的手续，如提交起诉状、预交案件受理费等。,三、无独立请求权的第三人是指对于已经开始的诉讼，对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系，可以申请参加诉讼或由法院通知他参加诉讼的人。(一)特征1.对于本诉诉讼标的，虽然没有独立请求权，但案件处理结果与其有法律上的利害关系。2.申请参加诉讼或由法院通知其参加诉讼。3.诉讼地位具有从属性和相对独立性。,(1)从属性无独立请求权的第三人辅助一方当事人对抗另一方当事人，无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。(2)相对独立性既非原告，亦非被告，参加诉讼是为了避免本诉一方当事人败诉而影响自身权益。(二)准独立第三人（被诉或起诉）(三)辅助参加的第三人（申请或法院依职权通知）(四)关于无独立请求权第三人的司法解释（P159）,第十节诉讼代理人,一、诉讼代理人概述(一)概念(processattorney;agentadlitem)是指依照代理权，以当事人的名义代为进行诉讼活动，从而维护该当事人利益的诉讼参加人。(二)特征1.须具有诉讼（行为）能力2.须在代理权限范围内进行诉讼活动3.须以被代理人的名义进行诉讼活动4.诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人,5.在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼6.具有相对独立性(三)种类二、法定诉讼代理人(一)概念是指根据法律规定代理无诉讼行为能力的当事人进行民事诉讼活动的人。(二)特征1.其代理权源于法律规定,2.其代理的对象仅为无诉讼行为能力人3.其范围限于无诉讼行为能力人的监护人4.其代理权既是一项权利，又是一项义务(三)代理权限和诉讼地位1.代理权限：全权代理，以不损害当事人的合法权益为限。2.诉讼地位：类似于当事人，与当事人都属于诉讼参加人的范畴，但不能将其视为当事人。诉讼的法律后果归属于当事人。,(四)对法定诉讼代理人的指定(五)法定诉讼代理权的取得和消灭三、委托诉讼代理人(一)概念又称意定诉讼代理人，是指受当事人或其法定代理人委托，代为进行诉讼活动的人。(二)特征1.其代理权源于委托人授权的意思表示，须有委托人签名或盖章的授权委托书。,2.其代理事项和代理权限一般由委托人自行决定，但对离婚案件有所限制。3.委托人和受托人(即委托诉讼代理人)都具有诉讼行为能力。(三)委托诉讼代理人的范围1.律师2.当事人的近亲属3.有关的社会团体或当事人所在单位推荐的人4.经法院许可的其他公民,下列人员不能作为诉讼代理人:1.无民事行为能力人2.限制民事行为能力人3.可能损害被代理人利益的人4.法院认为不宜作诉讼代理人的人受过刑事处罚的人可以作为诉讼代理人。委托诉讼代理人的人数：1-2人(四)代理权限和诉讼地位,1.代理权限分为一般授权代理和特别授权代理两种。2.诉讼地位在诉讼中只有相对独立的诉讼地位。(五)委托诉讼代理权的取得、变更和消灭(六)委托诉讼代理中的转委托（现行法律未规定）(七)离婚案件中的特殊规定,民事诉讼法第62条:离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。,2007年司考卷三第97-100题,2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年级学生小龙，因寰宇公司的公交车司机张某紧急刹车而受伤，花去若干医疗费。2006年2月小龙伤愈继续上学，写了授权委托书给其父李某，让他代理其提起诉讼。李某以正当的诉讼参加人的身份于2006年3月对寰宇公司及其司机张某提起了诉讼，要求寰宇公司和张某承担违约责任。在诉讼进行中，李某将要求被告承担违约责任改为被告承担侵权责任，要求赔偿医疗费、护理费、误工费等各项费用共2.8万元。本案,被告在答辩中认为，司机紧急刹车是因为行人陈某违章过路引起，责任应当由陈某承担，因此要求追加陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。请回答第97-100题。97.本案参加诉讼的人在诉讼中的正确地位是：A.小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和张某是被告B.小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告C.小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和张某是被告D.小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告,98.法院就追加行人陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼，正确的做法是：A.法院可以依职权追加B.只要被告提出申请，法院就应当追加C.要有被告的申请，法院才可以追加D.法院可以根据当事人的申请而追加99.依照有关法律的规定，李某将被告承担违约责任变更为承担侵权责任应在：A.在第一审程序判决作出前B.在第一审程序的举证期限届满前C.在被告提交答辩状期间内D.在第一审的法庭辩论终结前,100.2006年7月20日，法院判决被告赔偿原告医疗费等1.8万元，陈某无过错不承担责任。2006年7月25日，李某以诉讼代理人的身份，以一审被告为被上诉人提起上诉；被告以陈某为被上诉人提起上诉；陈某以一审被告为被上诉人提起上诉。依据法律和司法解释，下列选项正确的是：A.李某、一审被告、陈某的上诉都是合法的B.一审被告的上诉不合法，因一审判决没有涉及陈某的责任，陈某不可以作为被上诉人C.李某的上诉是不合法的D.陈某的上诉不合法，因一审判决没有涉及陈某的责任，陈某不可以作为上诉人,2004年司考卷三第73题,下列关于民事诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述，哪些是正确的？A委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人B法定代理人可以是委托代理人的委托人C法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的当事人D委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的当事人,1998年律考卷二第53题,根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些人有资格作为民事诉讼的当事人？A精神病患者及10周岁以下的儿童B年满10周岁但未满16周岁的儿童C年满16周岁且有劳动收入的公民D年满18周岁且智力正常的公民,2006年司考卷三第43题,甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？A以股东会名义起诉公司B以公司名义起诉董事会C以股东名义起诉董事会D以股东名义起诉公司,最高人民法院关于死亡人的名誉权应依法保护的复函1988民他字第52号,天津市高级人民法院：你院津高法1988第47号关于处理荷花女名誉权纠纷案的请示报告收悉。经研究答复如下：一、吉文贞(艺名荷花女)死后，其名誉权应依法保护，其母陈秀琴亦有权向人民法院提起诉讼。二、荷花女一文中的插图无明显侵权情况，插图作者可不列为本案的诉讼当事人。三、本案被告是否承担或如何承担民事责任，由你院根据本案具体情况确定。以上意见供参考。,陈秀琴诉魏锡林、今晚报侵害名誉权纠纷案原告陈秀琴以被告侵害了她及死去的女儿吉文贞的名誉权为由，于1987年6月向天津市中级人民法院起诉。该院经审理查明：原告陈秀琴系天津解放前已故曲艺演员吉文贞（艺名荷花女）之母。吉文贞自幼随父学艺，15岁起在天津登台演出，有一定名声。1944年19岁时病故。被告魏锡林于1985年着手创作以吉文贞为原型，表现旧社会艺人苦难生活的小说。在创作期间，魏锡林曾先后3次找到原告陈秀琴，并给吉文贞之弟写信了解有关吉文贞的生平以及从艺情况，索要了吉文贞的照片，但未将写小说一事告诉原告及其家人。被告魏锡林写完小说荷花女后，投稿于今晚报。该报于1987年4月18日至6月12日在副刊上连载，,每日刊登1篇，共计56篇，约11万字。当小说在今晚报刊登不久，原告陈秀琴及其亲属即以小说内容及插图有损吉文贞名誉为由，先后两次去今晚报社要求停载。今晚报社以报纸要对读者负责为由予以拒绝。被告魏锡林所著荷花女一书使用了吉文贞的真实姓名和艺名，称陈秀琴为陈氏。书中描写了吉文贞从17岁到19岁病逝的两年间，先后同许某某等3人恋爱，并3次接收对方聘礼，其中于某某已婚，吉文贞却愿意作于某某的妾。小说还描写了吉文贞先后到当时天津帮会头头、大恶霸袁某某和刘某某家唱堂会并被袁、刘侮辱。小说最后影射吉文贞系患性病打错针致死。同时，小说还描写了陈秀琴同意女儿作于某某的妾，接收了于家的聘礼。上述内容确属魏锡林虚构。原告陈秀琴在荷花女发表后，精神受到刺激致病，造成医疗费等实际损失404.58元。,在审理中，被告魏锡林辩称，荷花女体裁为小说，作者有权虚构，创作该小说的目的是通过对荷花女悲惨命运的描写，使读者热爱新社会，痛恨旧社会。小说荷花女并未损害吉文贞的形象，而是美化抬高了她的形象，故不构成侵害原告及吉文贞的名誉权。吉文贞本人已故，原告陈秀琴与本案无直接利害关系，无权起诉。天津市中级法院认为：民法通则规定公民享有名誉权。公民死亡后名誉权仍应受法律保护。原告陈秀琴系已故吉文贞之母，在其女儿及本人名誉权受到侵害的情况下，有权提起诉讼，请求法律保护。被告魏锡林所著荷花女体裁虽为小说，但作者使用了吉文贞和陈秀琴的真实姓名，其中虚构了有损吉文贞和陈秀琴名誉的一些情况，其行为侵害了吉文贞和陈秀琴的名誉权，应,承担民事责任。被告今晚报社对使用真实姓名的小说荷花女未作认真审查即予登载，致使损害吉文贞和陈秀琴名誉的不良影响扩散，也应承担相应的民事责任。天津市中级法院于1989年6月21日判决：一、被告魏锡林、今晚报社，分别在今晚报上连续三天刊登道歉声明，方吉文贞、原告陈秀琴恢复名誉，消除影响，其道歉声明的内容及版面由法院审定。如拒绝执行，法院即在其他报刊上刊登为吉文贞、原告陈秀琴恢复名誉，消除影响的公告，其费用由拒绝执行的人员负担。二、被告魏锡林、今晚报社各赔偿陈秀琴四百元。三、被告魏锡林应停止侵害，其所著小说荷花女不得再以任何形式付印、出版发行。,被告今晚报社、魏锡林不服判决，以原答辩理由分别向天津市高级人民法院提出上诉。天津市高级法院审理认为：原审认定事实清楚，证据充分可靠，适用法律正确。在庭审调查和辩论结束后，上诉人今晚报社、魏锡林要求法庭调解；被上诉人陈秀琴亦表示同意。依照中华人民共和国民事诉讼法（试行）第九十七条的规定，法庭主持调解，在确认上诉人构成侵权和应承担民事责任的前提下，于1990年4月11日，双方自愿达成如下协议：一、为消除上诉人魏锡林所著小说荷花女的不良影响，由上诉人今晚报社负责将双方商定的由被上诉人陈秀琴所写介绍吉文贞生平真实情况的来信以及魏锡林所写表示道歉的复信，在原连载小说版面上刊登，并加有道歉内容的编者按。本调解书送达后十日内执行完毕。,二、经济赔偿问题由上诉人和被上诉人双方自行解决。三、上诉人魏锡林原著小说荷花女，不得以任何形式付印、出版发行。小说修改后，出版发行必须征询吉文贞有关亲属的意见。,商品交易市场是指由市场经营服务机构经营管理、多个场内经营者集中进行现货商品交易的固定场所。最大的工业品综合市场、小商品市场：义乌中国小商品城最大的纺织品服装鞋帽市场：绍兴中国轻纺城最大的农副产品市场：深圳市布吉农产品中心批发市场最大的食品饮料烟酒市场：浙江食品市场,北京奥组委简介,2001年12月13日，北京奥组委(第29届奥运会组织委员会)正式成立。2009年8月22日，北京奥组委宣布依法解散。国家审计署公布的审计结果显示，北京奥组委收支结余超过10亿元。资料显示，奥组委工作人员分三类：社会招聘人员1000余人、选调人员3000余人和实习生。北京奥运会、残奥会结束后，北京奥组委工作人员安置工作正式开始，进入大型企业、参加公务员考试、回归原有岗位、转投筹备广州亚运会和国庆庆典等都成为安置渠道。,职工持股会是依照国家有关规定设立的从事内部职工股的管理，代表持有内部职工股的职工行使股东权利并以企业工会社团法人名义承担有限民事责任的组织。职工持股会筹集的资金，仅限于购买本企业的内部职工股，不得购买社会发行的股票、债券，也不得用于向本企业以外的企事业单位投资。,相关习题,对于有诉讼权利能力但没有诉讼行为能力的人，下列哪一说法是正确的？A.不能作为当事人，也不能参加诉讼B.不能作为当事人，但可以亲自从事诉讼活动C.可以作为当事人,独立行使诉讼权利，承担诉讼义务D.可以作为当事人,但不能独立行使诉讼权利，承担诉讼义务,1996年律考卷一第12题,李天明是个体运输户刘新生雇佣的司机，某日李天明开车在为刘新生运货时，不慎将过路行人王爱月撞伤。现王爱月到法院起诉请求赔偿，本案的被告应当是谁？A李天明B李天明和刘新生C刘新生D李天明或刘新生,2008年司考卷三第84题,李某和张某到华美购物中心采购结婚物品。张某因购物中心打蜡地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治疗花费了大量医疗费，婚期也因而推迟。当时，购物中心负责地板打蜡的郑某目睹事情的发生经过。受害人认为购物中心存在过错，于是起诉要求其赔偿经济损失以及精神损害赔偿。关于本案诉讼参与人，下列哪些选项是正确的？A李某、张某应为本案的共同原告B李某、郑某可以作为本案的证人C华美购物中心为本案的被告D华美购物中心与郑某为本案共同被告,相关习题,10岁的甲某与6岁的乙某在操场踢球的过程中，不慎将乙某的眼睛碰伤，双方父母因损害赔偿问题发生争议，决定向人民法院提起诉讼。下列关于本案当事人的说法，哪项是正确的？A乙某为原告，甲某为被告，分别由其父母为法定代理人。B乙某的父母为原告，甲某的父母为被告。C乙某为原告，甲某的父母为被告。D乙某的父母为原告，甲某为被告。,2006年司考卷三第88题,某大学4名师生联名起诉甲公司污染某条大河，请求判决甲公司出资治理该河流的污染。起诉者除列了4名师生外，还列了该河流中的某著名岛屿作为原告，法院没有受理。对此下列哪些说法符合法律规定？A.只有自然人和法人能够成为民事诉讼当事人B.本案当事人不适格C.本案属于侵权诉讼，被污染河段流经地区的法院均有管辖权D.本案起诉属于公益诉讼，现行民事诉讼法没有规定,鲁迅肖像权案,1996年，鲁迅先生之子周海婴向绍兴市中级法院起诉，状告绍兴市越王珠宝金行侵犯其父亲鲁迅的肖像权。周海婴诉称，1996年8月至9月，被告未经其同意制售圆形和方形鲁迅肖像金卡礼座，并以每只935元的价格销售。原告认为，如此以营利为目的的所谓纪念，是对鲁迅肖像权的侵犯，请求法院判令被告停止侵害，并赔礼道歉。2000年12月6日，原、被告双方在法院主持下达成调解协议，被告赔偿原告1.5万元，并向原告道歉，停止侵权。,2005年司考卷三第46题,甲被生前工作单位申报为革命烈士，某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为，谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼？A甲生前的工作单位B甲的子女C宣传甲事迹的某报社D批准甲为烈士的某省政府,2003年司考卷三第72题,非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定。下列哪些主体依法可以成为民事诉讼当事人？A.公司清算过程中的清算组B.失踪人的财产代管人C.遗产管理人或遗嘱执行人D.为保护死者名誉权提起诉讼的死者的近亲属,2008年司考卷三第44题,关于当事人适格的表述，下列哪项是错误的？A当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人的资格，是针对具体的诉讼而言的B一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格的标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人C清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权D检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人,台湾民事诉讼法关于诉讼辅佐人的规定,第76条当事人或诉讼代理人经法院之许可，得于期日偕同辅佐人到场。第77条辅佐人所为之陈述，当事人或诉讼代理人不实时撤销或更正者，视为其所自为。,类似于英美法系的专家证人制度。专家证人制度是指由一方当事人委托的具有相应专业知识和实践经验的专家就某些专门性问题在法庭上运用专业知识发表意见作出推论或结论的一项法律活动。英美法系证人：非专家证人（laywitness）感知证言（percipienttestimony）专家证人（expertwitness）意见证言（opiniontestimony）,案例分析（2002年司考卷四案例八）,居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乔大伟(居住在甲市B区)，乔大伟实际上并不经营汽车修理。乔小伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理厂(位于甲市L县)签订了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每年向正华汽车修理厂交管理费2万元。2002年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺(常年居住在甲市D区)，为客户李有良(居住在甲市E区)修理一辆捷达车。,修好后，钱财旺按照工作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了一棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该汽车损失发生纠纷，未能达成协议。现李有良拟向法院起诉。问题：1.李有良应以谁为被告?2.哪些法院对本案有管辖权?3.就此同一纠纷，若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，应如何确定案件的管辖法院？4.若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应如何确定管辖法院？,答案及其解析,1.应当以乔小伟、乔大伟和正华汽车修理厂为共同被告。理由如下：(1)个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主为当事人。(2)在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。(3)个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。,2.甲市C区、A区、B区与L县都有管辖权。(1)若提起侵权之诉，由侵权行为地或被告住所地法院管辖。侵权行为地在甲市C区，三被告住所地分别在甲市A区、B区与L县，所涉法院都有管辖权；(2)若提起违约之诉，由被告住所地或者合同履行地法院管辖。合同履行地亦在甲市C区，另加三被告所在地法院，可谓殊途同归。3.应当由最先立案的法院管辖。4.由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。,2003年司考卷三第26题,个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店，领有营业执照，1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营，但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中，致使多名顾客食物中毒，这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定？A.顾客是原告，赵某是被告，崔某与本案无关B.顾客是原告，崔某是被告，赵某与本案无关C.顾客是原告，崔某与赵某是共同被告D.顾客是原告，赵某是被告，崔某是无独立请求权的第三人,2008年司考卷三第42题,张某将邻居李某和李某的父亲打伤，李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲居于什么诉讼地位？A必要共同诉讼的共同