合同法的几个疑难问题.ppt

民商事审判实践中的若干争议问题，2009年7月，最高人民法院第二庭法官王闯聚焦合同法和物权法适用中的争议问题，专题清单。 (1)金融不良债权转让纠纷的处理；(2)违约金条款的法律适用；(3)已获利益损失的计算和确定；(4)抵押期间性质的确定；(5)应收账款质押；(6)区分原则和非典型担保；(3)金融不良债权转让纠纷的处理。 (1)问题背景和价值平衡(2)案件受理和诉讼管辖(3)条款限制和担保协议(4)优先购买和司法指导(5)国有企业诉讼权利和相关程序(6)无效原因和无效处理(7)举证责任和证据审查(8)利息收取和主体变更(1)问题背景和价值平衡。 计量：私权处置诉公共利益金融债权诉职工债权中央财政诉地方财政计划经济诉市场规则市场竞争诉国家干预平等保护诉特殊政策，起源：河北双源投资公司诉河北省机械局担保合同纠纷案，背景：新华社国内动态清样第3626号，2004年12月2日，实质：计划经济时期形成的历史遗留问题。二。案件受理和诉讼管辖原则：凡符合民事诉讼法和会议记录精神的案件均予以受理。(1)关于利用国有银行作为被告的问题(2004)民赫尔字第25号例外(不当得利)(2008)第130号(2)关于是否受理再审申请的问题(确实存在错误情况)(3)关于破产债权核实后的追偿问题(2006)第3号(4)关于案件诉讼中的管辖权和协议问题，(3)限制条款和担保协议，限制条款的效力：担保协议的效力： 200562号补充通知第2 担保法司法解释条第30条，“利他合同”或“第三人合同”第64条第合同法项解释，4。 优先购买权与司法定位，主体：争议：国有企业债务人对持有国有企业债务人国有资本的集团公司和地方人民政府代表本级人民政府履行出资人职能的机构是否享有优先购买权？操作：范围确定(中央政府控股股东)通知义务(全面通知通知)，5。国有企业诉权与诉讼程序，诉权基础：滥用诉讼限制：3。基础：(1)规则(2)理论(3)启动，2。措施：(1)增加诉讼成本(2)提供诉讼担保，相关程序：(1)联合审判(2)共同被告(3)生效判决(6)。无效原因和无效处理，无效原因：(1)主体(2)受让人(3)程序，无效依据：国家利益，社会福利，第三方利益，无效处理：争议问题，单一无效：合同法第58条，包装无效：无效选择四种情况的退货单：具体无效原因，作为国家机关的债务人或担保人；涉及国家安全和国防军工等敏感信息的；恶意串通受让方转让不良债权；公告对公开、公平、竞争和择优原则产生了重大影响。虚假公告低估或忽略了对非法招标条款的评估。未办理相关审批或备案，且登记手续的受让人是相关方的直系亲属，如国家公务员、金融监管机构工作人员或其他损害国家利益或公共利益的转移。四个相关的争议，债务人或担保人为国家机关的问题，向“外资”企业和海外机构的转让，受让人资格或身份的限制，诉讼时间的限制，证据的分发和证据的审查，(1)加强对转让合同内容的审查，(2)加强对转让合同有效性的审查，对公告程序的审查：载体、时限和信息(两个标准)，对评估程序的审查，对处置价格的审查。(3)加强对相关证据的调查和审查。利息收取和科目变更，(1)利息收取，根据计算基数的起始日期(转让日期之前)计算复利，利率标准(贷款利率)，(2)科目变更，以及处罚条款的法律适用。(1)关于违约金法律性质的争论(2)确定过高违约金的标准和方法(3)减少违约金的方式和程序(4)法院能否根据其职能调整违约金金额(5)合同解除是否影响违约条款的适用(1)关于违约金法律性质的争论和判例法，解释赔偿理论和惩罚理论的目的， 判例法：最高法院(2004)民重耳字第125号，争议：四个有代表性的观点，最高法院(2004)民重耳字第125号，光明公司的鲜啤酒赔偿标准已达到青岛地区销售的生啤酒毛利的近20倍，而纯生啤酒赔偿标准已达到该地区纯生啤酒毛利的近6倍。 这削弱了违约金在本案中的赔偿损失功能，同时违约处罚的色彩浓厚，明显违背了合同法违约金制度的宗旨和功能，导致双方权益失衡，违反了民法的公平原则。 鉴于青皮公司在诉讼过程中要求赔偿违约赔偿金及赔偿金额过高，我院根据合同法第114条第2款的规定，将违约赔偿金调整为毛利的两倍。合同法第114条和其他条款规定，违约金制度是为了补偿非违约方的损失，而不是为了严惩违约方。违约金在我国合同法中主要体现为民事责任的一种形式，因此，违约金条款不能完全由当事人约定，尤其是对于数额过大的违约金条款。如果允许双方当事人就过高的违约赔偿金达成一致，并以意思自治为由予以支持，在某些情况下，这相当于鼓励双方当事人通过不正当手段获取巨额利润，还可能鼓励一方当事人故意诱使另一方当事人违约，以获得高额违约赔偿金。有鉴于此，人民法院可以调整不合理违约金的数额，以维护民法的公平和诚实信用原则，使违约方摆脱高额不合理违约金的束缚。最高人民法院(2004)民重耳字第125号，(2)超额违约金的认定标准和方法根据减少超额违约金的标准和方法第29条当事人要求减少约定的超额违约金的，人民法院应当根据实际损失情况，综合考虑合同履行情况、当事人过错程度和预期利益等因素，按照公平、诚实信用的原则进行衡量和裁决。如果双方约定的违约金超过所造成损失的30%，一般可以认定为合同法第114条规定的“高于所造成的损失”。举证责任分配距离和举证责任的强弱，(3)当事人请求减少违约金、反诉或反诉的程序仲裁法第126条第27条抗辩方式合同法解释（二）第27条：请求调整违约金当事人通过反诉或抗辩请求人民法院根据合同法第114条第2款调整违约金的，人民法院可以根据当事人的请求调整违约金(4)法院能否依职权调整违约金的数额，从两个角度否定和肯定法官解释权适用中的“实体与程序”之争，(5)合同的终止是否影响违约金条款， 从“合同权利和义务的终止不影响合同中结算和清算条款的效力”这两个角度否定和确认合同法第98条，关于可用利益损失的计算和确定，合同法解释（二）（送审稿）第113条第1款(经济类第10号，涉外类第17号)(1)定义和类型(2)三个识别规则(3)举证责任的分配(4)适用的例外，(1)定义和类型， 预期净利润损失的基本定义、生产利润损失的基本类型、经营利润损失、转售利润损失(案例：最高法院棉花销售合同)，(2)三个可获得利润损失的识别规则、可预测规则：时间、内容、标准减损规则：合同法第119条损益抵销规则赔偿金额=总收益损失-不可预见损失-扩大损失-受害人因违约获得的利益-必要成本。 (3)确定举证责任的分配，举证总额：受害方能够预见损失的证据；受害方能够扩大损失的证明；违约方违约的证明；违约方必须承担必要费用的证明；受害方的证据；(4)利润损失赔偿的例外，恶意欺诈：合同法，第113条第2款，人身伤害和死亡的计算方法以及商定的精神损害赔偿：合同法，第114条第1款。关于抵押期间，冲突的根源是合同法第12条：“担保权人在担保权益所担保的债权诉讼时效届满后两年内行使担保权益的，人民法院应予支持”。司法解释第202条：“在主债权诉讼时效期间，抵押权人行使抵押权；如果不行使，人民法院就不会保护“三种观点、四种法律、两种模式、生存论、灭绝论、对抗损失论、法国论、诉讼时效论、德国消灭论、诉讼时效取得论、完全诉讼时效论、台湾、中国、预定期间、诉讼时效论、预定期间模型、第202条的解释、理解成本和收益三种理论的价值。制度冲突：英美法系和大陆法系(1)利益争夺(2)概念来源(3)制度输出(4)定位选择(5)寻求平衡(6)合理归位技术：法律构成：动产抵押排序问题：设定审查顺序和保理禁止范围：公共物品(自由竞争和国家干预)、抵销债权等。关于应收款权利的质押，冲突来源：物权法第41、64、76条担保法第15、23、187、212、224、226、227、228条区分原则：采用物权行为的独立性，否认非因果关系。物权变动与原因诉讼的区分原则、物权公示中债权合同变动原因模式的实施、纠正立法错误的理论争议的协调、规则的目的、区分原则与非典型担保问题、违约责任的解决等都与现行法律制度相一致， 规则的意义：非典型担保发展空间中非典型担保形式的安排、物权法第15条规定，当事人之间订立的有关不动产物权的设立、变更、转移和消灭的合同，自合同成立时生效，但法律另有规定或者物权法另有约定的除外，不办理物权登记的，不影响合同的效力。 第物权法条【多重销售合同】出卖人就同一标的物订立多重销售合同的，该合同不属于合同法第五十二条规定的无效合同。买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权而请求追究出卖人违约责任的，人民法院应当支持该法明确规定：房屋抵押制度质押(解释第85条)进口押汇、所有权保留制度抵押制度(在建工程)应收账款：房地产收益权质押(解释第97条，电网收费权)、账户质押融资租赁回买断国债回购、资金质押：担保法司法解释第85条。出租人、债务人或第三方以专用账户、印钞、保证金等形式指定其款项后。他们会把它移交给债权人进行占有，作为对债权人权利的担保。如果债务人不履行债务，债权人可以用这笔钱优先偿还。进口押汇：信托占有、一般质押：将信用证项下的相关提单、运单、货运收据及其他所有权凭证质押给银行信托收据：信用证项下的货物所有权属于银行，申请人代表银行办理这些货物的运输、保管、保险及销售。赎回权：申请人将把出售给银行的货物一次或分几次返还给银行，以收回所有权。返还租赁：(2000)仲晶字第267号，案件：佳木斯化工厂北方国际租赁公司与农业银行黑龙江红波支行融资担保纠纷，融资租赁特征：返还租赁特征：出租人、承租人、供应商。判决：不能同时享有租赁财产的所有权和租金的双重权利，承租人=供应商：一种租赁形式，承租人将自己的财产出售给出租人，与出租人签订融资租赁合同，然后从出租人处租回该财产。它包括1992年9月至1995年7月吉林大学法学院的买卖和租赁两种法律关系、王闯简历、学历、民商法