合同法操作实务.ppt

合同法操作实务，总部法律顾问办公室魏林安，何东，前言，树立法律意识和防范意识，严格控制合同的事前、事中、事后，目录，1。合同签订前的法律风险控制2。合同签订过程中的法律风险控制3。合同履行期间的法律风险控制4。建立和完善证据保全制度。1.合同签订前的法律风险控制1。合同签订主体资格审查合同主体可以分为法人、非法人经济组织和自然人。法人和非法人经济组织应取得企业法人营业执照和营业执照，具有民事主体资格和商事资格。合同主体的法律风险：合同相对人不具备相应的资格；合同的相对人是法人的职能部门和无营业执照的分支机构，缺乏履行合同的能力。合同相对人没有代理权、超越代理权或者代理权终止；未经授权或授权，合同终止后，我方代理仍将签署合同。一、在企业内未经授权的部门、车间等内部部门，或未正式取得营业执照而被取消，取消企业本身不具备签订合同的主要资格；除非事先经法人授权，事后经法人认可或事后取得法人资格，其签订的合同无效。上述不具备合同主体资格的部门有时具有一定的履约能力，这将使人们认为只要他们能够履行合同义务，他们是否具备合同主体资格并不重要。一旦另一方不能履行，如果其主管单位不承认合同的有效性，企业将受到损害。案例：一家零件厂与一家制造厂的第一车间签订了加工合同。结果，大多数产品没有达到质量标准。因此，零件厂要求车间承担违约责任，但车间以没有合同主体为由为自己辩护。经审查，合同加盖了车间印章，也就是说，车间以自己的名义签署了合同。合同有效吗？无效合同的处理：因合同而获得的财产应予返还；不能退回或者不需要退回的，应当赔偿折价；有过错的一方应当赔偿对方因此遭受的损失；如果双方都有过错，应承担相应的责任。案例：一个朋友乙是甲公司的法定代表人。2004年3月，乙方向甲方借款10万元，并出具了加盖甲方公章的正式借据，事后乙方拒绝还款。甲把乙告上了法庭。b辩称这是a公司的贷款，因为它盖有a公司的公章，而他只是作为a公司的法定代表人在上面签字。法院错误地驳回了a的诉讼。A公司随后起诉A公司并胜诉，但A公司亏损，无法偿还。b .虽然有房有车，但根据公司法规定，公司股东只对出资额承担有限责任。a的贷款最终不花一分钱。在签订合同之前，了解对方的信用状况是非常重要的。业务单位良好的信用状况是合同正常履行的保证。在实践中，合同的一方往往不查对方的营业执照或工商登记，对企业的性质、经营范围、注册资本、法定代表人等基本情况知之甚少，就匆忙签订合同。只有在要求付款时，它才发现对方没有财产或下落不明。信用状况包括：1。收缴营业执照复印件、税务登记证和企业代码(个人身份证复印件)2份。公司基本信息。公司过去三年的主要财务数据。公司业务往来的信用状况。公司的资产状况。主要方法：1 .要求业务单位提供自己的信息2。通过互联网查看3。工商行政管理局检查。从其他单位查出来。案例：一家机器厂签了联营协议书3.为了完善授权代理企业，授权某些人代表自己签订合同总是必要的。然而，授权的范围和持续时间往往没有明确界定。辞职人员的授权文件(如空白合同、加盖企业公章的介绍信)未及时收回，贸易伙伴未被告知企业人员变动情况。因此，一些失去授权的人员仍然以其原单位的名义与其他人签订合同。在不知情的情况下，由于长期沟通过程中形成的信任关系，交易对手仍会认为自己拥有授权，最终由授权单位承担责任。表见代理：代理权终止后，代理人无代理权、超越代理权或以委托人名义订立合同，且对方有理由相信代理人有代理权的，代理行为未经本人认可有效。案例：一家服装厂长期以来一直有员工小张从一家服装厂订购服装材料。小张因违反公司规定被解雇后，服装厂没有将此事通知服装厂。小张又以服装厂的名义订购了30块布。服装厂根据要求把布料送到其他地方。小张后来下落不明。服装厂向法院起诉。法院将最终决定谁负责偿还购买价格。2.合同签订过程中的法律风险控制是确定双方权利和义务的最根本的基础，以防止合同条款的模糊和不明确。因此，在签订合同之前，企业必须仔细考虑每一个条款，并指明可能发生争议的地方。然而，实践表明，企业往往忽视合同内容的详细规范。有时代表单位签订合同的人可能不太了解合同标的的性能、用途等相关指标，也不容易在没有技术人员或相关领导审查的情况下做出决定。然而，当合同的履行发生争议时，从合同的宽泛条款中不可能找到对他有利的依据。案例：一家酒店在圣诞节前向一家葡萄酒公司订购了20箱葡萄酒。合同规定“甲方向乙方购买20箱某某品牌葡萄酒”。酒店收到20箱酒后，每箱12瓶，但在签订合同前，酒店一直认为每箱酒应该是24瓶，但双方在合同中没有明确约定，酒店最终因货物短缺错过了最佳销售期。生活案例：2012年7月1日借据3万元，2012年7月20日欠款1万元。基本术语复习：1。质量标准术语综述：产品质量标准一般分为国家标准、行业标准和企业标准。企业应当根据自身产品质量明确规定质量标准，并规定提出质量异议的期限。在提出质量异议的期限内未提出书面异议的，视为质量符合约定，但国家规定有保修期的除外。交货条款审查：交货地点应在销售合同中明确规定，最好规定我们的交货地点。此外，合同中应列出收货人经办人的姓名和联系方式，以防止收货人不承认收货事实，导致诉讼举证困难。案例：一家中国公司与一名美国商人签订了进口某些商品的合同。双方同意在美国西部港口交货。然而，合同和信用证都写为“在美国港口交货”，省略了“西方”一词。收到信用证后，美方通知中方在美国东部的一个港口提货，中方必须通知船方在该港口提货。因此，美方承担了额外的运费。审查付款条件：应明确约定付款的时间、金额和方式。含糊的协议会给合作伙伴一个延迟付款的理由。4.包装条款审查：案例：2008年6月，甲乙双方签订销售合同2009年1月，甲方向法院提起诉讼，要求乙方支付3万元及货款利息。法院将如何处理？法院认为，在双方未就包装标准和成本达成协议的情况下，根据合同法的规定，甲方应以一般或充分的方式包装货物以保护货物，用木箱包装货物是甲方的义务。因此，法院不支持a的主张。5.审查存款条款：注意“存款”和“存款”的区别。存款条款应写明“存款”而不是“存款”。“定金”不具有定金性质，人民法院不支持定金当事人的主张。此外，对于总价的20%以上，只能作为预付款，可以要求退货，但不具备押金的性质。几种责任形式的适用关系：1。押金和罚款；2.存款和赔偿；3.违约赔偿金和赔偿；4.投标保证金和履约保证金。6.违约责任审查：审查对方起草的合同是否存在不平等的违约责任或增加自身责任的违约责任。企业起草和签订的合同必须明确规定对方的违约责任，并规定违约金或损失赔偿金的计算方法。如果合同没有规定违约金或赔偿金的数额，法院将认为双方都放弃了这一权利，不会支持它。如果违约金过高，另一方可以建议减少违约金。违约金的金额不得超过合同总金额的30%，超出部分一般认为过高。最好就赔偿的计算方法达成明确的一致，这样有利于在争议发生后迅速确定赔偿金额。争议管辖条款审查：诉讼管辖争议是诉讼实践中经常遇到的问题。最简单和最直接的办法是在合同中规定我们企业所在地的法院的管辖权，或者规定我们企业所在地是交货或履行合同的地点，以便企业所在地的法院拥有管辖权。如果对方拒绝让步并获得管辖权，可以在原告或被告所在地的法院解决。其他事项审查：双方应加盖单位公章或合同章；合同修订文本由双方在修订处盖章确认。如有必要，注意提取合伙人的营业执照、税务登记证、组织机构代码证及相关资格证书或身份证(个人)复印件。格式合同：格式合同是当事人为了重复使用而事先拟定的合同，订立时未与对方协商。合同法第39条规定：“合同以格式条款订立的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定双方的权利和义务，并采取合理措施提请对方注意免除或限制其责任的条款，并根据对方的要求解释条款。合同法解释（二）第6条规定：“提供格式条款的一方当事人在订立合同时使用足以引起对方当事人注意的文字、符号、字体等特殊符号，并按照对方当事人的要求解释格式条款的，人民法院应当认定该格式条款符合合同法第三十九条所称的“合理方法”。提供格式条款的一方应承担合理提示和解释的举证责任。“合同法第41条：格式条款提供者或起草者应承担歧义的不利后果。也就是1。如果标准条款和非标准条款有冲突，应采用非标准条款。2.如果对标准条款的内容有任何争议，应解释为对提出标准条款的一方不利。3.合同履行中的法律风险控制1。如果是企业按协议交货，合同中注明的经办人必须签收货物或另一方书面授权的人。O法律风险变更或转让合同的企业在订立合同时往往更注重书面形式，而在变更合同时，口头协议往往被用来代替书面协议。如果另一方缺乏诚信，在合同履行后拒绝承认变更，企业在诉讼中将没有证据可循。具体操作：本合同双方权利义务的变更和转移，只有双方协商签订补充合同才能生效。如果对方提出变更收款人或变更付款期限，双方必须协商一致，并签署补充条款作为原合同的附件，经双方盖章确认后方可变更。案例：甲厂和乙厂签订了购买200吨钢材的购销合同，双方同意每吨支付1200元，分期付款，货到付款。钢铁流行后，价格上涨了。乙工厂打电话给甲工厂，要求每吨涨价200元。工厂急需钢材，所以负责人在电话中同意了这个条件。后一家工厂仍按原合同价格付款。在工厂B向法院提起诉讼后，法院不支持其主张，因为没有书面变更的证据。合同权利和义务的转让程序：合同中债权的转让应通知债务人。未通知债务人债权转让的，该转让对债务人不发生效力；合同中债务的转让需要债权人的同意，否则债务的转让对债权人没有影响。在实际操作中，开票方或付款方与合同主体不一致。另一方签订合同后，另一方实际上履行了合同。合同法赋予合同当事人三大抗辩权：先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权，对降低交易风险发挥了极其重要的作用。签订合同后，企业不注意对方经营状况的变化和合同的实际履行情况。但是，它有由于另一方的损失、破产或财产转移而无法收回资金的风险。(1)双方对同一份双边合同负有责任；(2)债务有一个履行顺序；(3)甲方支付不履行；(4)清偿一方债务后，债务到期。效力：暂时阻止请求权的行使。企业作为后履行方，可以在对方不履行合同或不履行合同时行使先履行抗辩权。你应该预付，但不要付钱。我不会交付货物。同时，履行抗辩权：双方相互承担债务，没有履行顺序。一方有权在另一方履行之前拒绝另一方的履行要求，当另一方的履行不符合合同时，另一方有权拒绝其相应的履行要求。如果你不付款，我就不送货。“带钱提货”甲方向乙方提供了15000件羽绒服，到达黑河后检查，占货款总额的40%。检查后未付款。卖方没有卸下卡车，而是把它拉了回来。行使共同抗辩权。有权要求赔偿损失。(1)双方对同一份双边合同负有责任；(2)先清偿一方的债务，直至；(3)后支付方有无力支付的危险(经营状况严重恶化或财产转移、资金被抽回，以逃避债务或丧失商业信誉)，行使过程：(1)前支付方有明确证据证明对方有无力支付的危险；(2)暂停履行并及时通知对方；(三)对方恢复履行能力或者提供适当担保的，应当继续履行；(4)另一方未能及时恢复履行能力且未能提供担保的，合同可以解除。(1)暂时阻碍请求权的行使：中止履行；(2)永久阻塞例如，每月交货数量在分销合同中设置。对方逾期付款或交货超过一定天数。(1)不可抗力导致合同目的无法实现；(2)在履行期结束之前，一方表示将不履行其主要义务；(三)一方迟延履行其主要义务，并且在提出要求后的合理期限内未履行的。(四)因一方违约导致合同目的无法实现的；(五)其他法律情形。解散程序：要求解散的一方应通知另一方。通知到达后，合同即告终止。对方当事人有异议的，可以请求法院或者仲裁机构确认撤销的效力。我国送货单第135条规定：“请求人民法院保护公民权利的时效期间为两年，法律另有规定的除外。”因此，企业应始终关注诉讼时效问题，对即将超过诉讼时效的民事权利及时向法院提起诉讼，或向对方主张权利，或要求对方书面承诺履行；对于超过诉讼时效的民事权利，应当采取补救措施，如签订履行协议或者要求对方当事人书面承诺履行义务。案例：1993年，一家公司和一家钻石厂